Договор конвертируемого займа: новый инструмент для инвестирования непубличных обществ

| статьи | печать

В трех чтениях принят закон, в котором закреплено правовое регулирование конвертируемого займа. Сейчас сделки конвертируемого займа, как правило, заключают так: допустим, инвестор подписывает с ООО договор займа, затем корпоративный договор, а после этого инвестор подает заявление о внесении вклада в уставный капитал и общее собрание принимает решение по этому заявлению. Теперь же появится отдельное регулирование конвертируемого займа. Сначала общее собрание будет принимать решение о даче предварительного согласия на конвертируемый заем, затем стороны заключат сам договор, а после этого заимодавец вместо возврата денег сможет подать требование об увеличении уставного капитала регистратору (если заемщик — непубличное АО) или нотариусу (если заемщик — ООО).

Госдума приняла в трех чтениях закон о конвертируемом займе. Третье чтение законопроекта № 972589-7 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части конвертируемого займа)» (далее — закон) состоялось 08.06.2021. В законе предусмотрен порядок заключения и реа­лизации договора конвертируе­мого займа. Это договор займа, в котором заимодавец вправе вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока или иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика:

  • размещения заимодавцу дополнительных акций определенной категории (типа), если заемщик — непубличное АО;

  • увеличения его уставного капитала, увеличения номинальной стоимости и размера доли заимодавца — участника общества и уменьшения размера долей иных участников общества, если заемщик — ООО;

  • принятия заимодавца в ООО, приобретения заимодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей участников общества, если заимодавец — третье лицо (не участник), а заемщик — ООО.

Теперь закреплен порядок заключения инвестором с обществом договора конвертируемого займа, который дает возможность войти в состав этого общества вместо возврата суммы займа.

Кто сможет заключить договор конвертируемого займа?

Целью законопроекта было стимулирование роста инвестиций в малый и средний бизнес, в технологичные стартапы. Поэтому заемщиком по такому договору сможет быть непубличное АО или ООО. Договор конвертируемого займа не смогут заключить в качестве заемщика:

  • общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией (для АО и ООО);

  • общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (для АО и ООО);

  • общество, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25% голосов на общем собрании акционеров (только для АО).

Заимодавцем по договору конвертируемого займа может являться участник ООО, а если уставом не запрещено увеличение его уставного капитала за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, — третье лицо.

Что нужно указать в договоре?

Для договоров конвертируемого займа существенными условиями будут считаться:

  • существенные условия договора займа;

  • срок и иные обстоятельства, при наступлении которых заи­модавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа или об увеличении уставного капитала ООО.

Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей:

  • цена размещения дополнительных акций либо сумма (порядок расчета суммы), на которую увеличивается номинальная стоимость доли заимодавца — участника общества, или номинальная стоимость приобретаемой доли, если инвестор не является участником ООО.

В какой форме можно заключить договор?

Договор конвертируемого займа заключается в нотариальной форме, если заемщик — ООО. Нотариус, удостоверивший договор конвертируемого займа, в течение двух рабочих дней должен направить в налоговый орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о заключенном до­говоре конвертируемого займа. В частности, о заимодавце и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале общества, которую он может получить (приобрести) в результате реализации права на предъявление требования об увеличении уставного капитала общества.

Каков порядок заключения договора?

Если инвестор заинтересовался обществом, то для начала участники (акционеры) общества должны согласовать заключение договора конвертируемого займа. В частности, общее собрание участников (акционеров) должно единогласно принять решение о предварительном согласии на конвертируемый заем. Далее заключается сам договор конвертируемого займа.

Когда заимодавец примет решение о конвертации, он подаст требование о размещении дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа (для АО) или об увеличении уставного капитала (для ООО):

  • держателю реестра акционеров (регистратору), если заемщик — АО;

  • нотариусу, если заемщик — ООО.

Такое требование нужно подать не позднее трех месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа. В догово­ре может быть предусмотрен меньший срок.

Далее регистратор осуществит операцию, связанную с размещением акций во исполнение до­говора. А если требование было подано нотариусу, то нотариус в течение двух рабочих дней подаст в налоговый орган заявление об увеличении уставного капитала заемщика.

Если возникнут возражения, то регистратор или нотариус вправе будет не выполнять свои обязанности. Тогда спор придется рассматривать в суде (см. ­схему заключения договора конвертируемого займа и конвертации требования, если заем­щик — ООО).

Пошлина за совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа составит 10 000 руб.


Порядок заключения договора конвертируемого займа и конвертации требования, если заемщик — ООО

Как получить предварительное согласие на конвертируемый заем?

При заключении договора конвертируемого займа, внесении изменений или уступке нужно получать единогласное согласие:

  • общего собрания акционеров заемщика, данное всеми его акционерами — владельцами акций всех категорий (типов);

  • общего собрания участников ООО, данное всеми участниками ООО.

Факт принятия общим собранием участников общества решения о таком согласии и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтвер­ждены путем нотариального удостоверения.

В случае нарушения порядка получения предварительного согласия договор конвертируемого займа, внесение в него изменений или уступка могут быть признаны недействительными по иску заемщика, являющегося непубличным обществом, или его акционеров (участников).

Также в поправках предусмотрен перечень условий, которые обязательно должны быть в решении общего собрания о предварительном согласии на конвертируемый заем. Например, для заемщиков — АО предусмотрено, что предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием акционеров заемщика, являющегося непуб­личным обществом, посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала путем размещения дополнительных акций заимодавцу во исполнение договора конвертируемого займа. В таком решении должны быть указаны:

  • стороны договора конверти­руемого займа;

  • цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения;

  • иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.

Если нужно согласие на изменение условий конвертируемого займа, то в решении общего собрания должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа. А в решении общего собрания акционеров заемщика о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от непуб­личного общества размещения ему дополнительных акций должно быть указано имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, а также иные сведения, позволяющие его идентифицировать.

Можно ли будет вернуть заем деньгами?

Возврат суммы займа допускается только по требованию заимодавца со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования заимодавца о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа или об увеличении уставного капитала ООО. При этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются. Иное может быть предусмотрено в договоре конвертируемого займа.