НДС-ловушка для подрядчика на УСН при госзакупках: как исполнить контракт, не переплачивая налог?

| Статьи | печать

Смета и сам госконтракт часто содержат НДС по общей ставке, но подрядчик на УСН может платить 5%, 7% или быть освобожденным от налога. О том, что делать в такой ситуации и могут ли стороны госконтракта скорректировать его условия и смету в части величины НДС — в нашем комментарии к письму Минфина России от 12.02.2026 № 03-07-11/10448.

В чем заключается проблема

При заключении госконтракта, когда подрядчик работает на УСН, возникают проблемы с НДС. Дело в том, что смета контракта, являющаяся его неотъемлемой частью, формируется еще на этапе планирования закупки и содержит выделенный НДС (как правило, по общей ставке). Согласно п. 6.1 ст. 110.2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) заказчик обязан оплатить результат выполненной работы в соответствии со сметой контракта. Следовательно, в документах на оплату он выделяет НДС, указанный в смете. Однако подрядчик на УСН может быть плательщиком НДС по ставке 5% или 7%. В связи с этим возникает необходимость корректировки ставки и суммы НДС в смете контракта. Однако такая корректировка в настоящее время не урегулирована законодательством.

Если подрядчик на УСН освобожден от НДС и для соблюдения условий контракта и получения оплаты выставляет заказчику УПД с выделенным НДС, он на основании п. 5 ст. 173 НК РФ должен уплатить НДС в бюджет.

Таким образом, действующее бюджетное и налоговое законодательство не предлагает механизма приведения сметной ставки НДС в соответствие с реальным налоговым статусом подрядчика на УСН. Это ставит таких подрядчиков в сложное правовое положение при участии в госзакупках и создает риски как для них (необоснованная уплата НДС в бюджет), так и для заказчиков (нарушение принципа оплаты по смете). В связи с этим для разрешения данного вопроса пришлось обращаться в Минфин с просьбой выразить его мнение о возможных вариантах решения данной системной проблемы.

Что сказал Минфин

В письме от 12.02.2026 № 03-07-11/10448 Минфин указал, что:

  • участник закупки формирует предложение о цене контракта с учетом всех накладных расходов, а также налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями НК РФ;

  • цена контракта является твердой, определяется на весь срок его исполнения и при исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается;

  • сумма, предусмотренная контрактом, должна быть уплачена заказчику в установленном контрактом размере;

  • корректировка цены контракта с учетом применяемой подрядчиком системы налогообложения при исполнении контракта нормами Закона № 44-ФЗ не предусмотрена.

В отношении НДС, исчисляемого организациями и ИП, применяющими УСН, Минфин отметил, что с 1 января 2025 г. они могут:

  • быть освобождены от уплаты НДС на основании ст. 145 НК РФ;

  • применять специальные ставки НДС 5% или 7%;

  • применять общеустановленные ставки НДС.

Налоговая база по НДС организациями и ИП, применяющими УСН и не имеющими оснований для освобождения от НДС, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, и без включения в них НДС.

Минфин также указал, что вопросы, касающиеся порядка составления сметы контракта, не являются предметом регулирования НК РФ и Закона № 44-ФЗ, а регламентируются соответствующим отраслевым законодательством.

Из сказанного Минфином в комментируемом письме следует, что:

  • стороны контракта не могут изменить установленную в нем цену с учетом применяемой подрядчиком системы налогообложения;

  • оплата заказчиком должна производиться в установленном контрактом размере;

  • подрядчик на УСН должен исчислять НДС в соответствии с порядком и по ставкам, установленным НК РФ;

  • по поводу корректировки сметы нужно обращаться в профильные ведомства, в частности в Минстрой.

Таким образом, Минфин четкого ответа на заданный ему вопрос не дал. Из его разъяснений так и остается непонятным, как подрядчику на УСН определять налоговую базу по НДС. Ведь если исходить из того, что установленная цена контракта неизменна, то тогда НДС 5% или 7% должен сидеть внутри этой цены. Однако Минфин говорит, что налоговую базу нужно исчислять из цены, не включающей в себя НДС.

Что Минфин говорил ранее

В письме от 21.04.2025 № 03-07-11/39805 Минфин указывал, что:

  • в случае указания цены контракта с учетом особенностей режима налогообложения поставщика (подрядчика, исполнителя) размер ставки НДС, включаемый в проект контракта, должен соответствовать размеру ставки НДС, применяемому участником закупки, с которым заключается контракт;

  • размер процентной ставки НДС не является условием договора, относительно которого между сторонами должно быть достигнуто соглашение, а также условием, существенным или необходимым для договора поставки товара, выполнения работ, оказания услуг. Таким образом, ставка НДС не является существенным условием контракта и может быть изменена путем заключения дополнительного соглашения без изменения цены контракта.

Мнение Минстроя

В письме от 30.06.2025 № 37608-АВ/09 Минстрой дал свои разъяснения о порядке заключения контракта участником закупки, применяющим УСН.

Пунктом 36 Типовых условий контрактов на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.06.2023 № 1066, предусматривается, что цена контракта включает в том числе НДС, а в случае, если контракт заключается с лицами, не являющимися плательщиком НДС, цена контракта НДС не облагается.

Учитывая это, Минстрой пришел к выводу, что, если по результатам проведения закупочных процедур контракт заключается с лицами, применяющими УСН либо не являющимися плательщиками НДС, приведение условий контракта в соответствии с системой налогообложения, применяемой участником закупки, не содержит признаков нарушения законодательства РФ о контрактной системе.

Минстрой также указал, что форма сметы контракта является рекомендуемой и может быть откорректирована заказчиком как на этапе подготовки извещения о закупке, так и при заключении контракта.

Позиция Верховного суда

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда РФ еще в Определении от 16.04.2019 № 302-КГ18-22744 рассмотрела ситуацию, когда контракт был заключен с подрядчиком, применяющим УСН, и цена контракта была установлена без НДС. В дальнейшем подрядчик утратил право на УСН, и налоговый орган стал требовать с него начисление НДС сверх цены, установленной контрактом.

Однако Судебная коллегия указала, что возможность увеличения цены сделки и дополнительного взыскания сумм НДС с покупателя допускается, только когда такая возможность согласована обеими сторонами договора в соответствии со ст. 421 ГК РФ либо предусмотрена нормативными правовыми актами. Цена государственного контракта согласно положениям Закона № 44-ФЗ является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения. Отсутствие в сметной документации упоминания об НДС и тот факт, что суммы налога не указывались в актах о приемке выполненных работ и справках о стоимости этих работ, являются лишь следствием того, что при заключении контракта подрядчик не рассматривал себя в качестве плательщика НДС и основания формирования договорной цены с учетом налога отсутствовали, а не свидетельством согласия сторон договора на возможность увеличения договорной цены в случае возникновения необходимости предъявления налога. Следовательно, в сложившейся ситуации утрата подрядчиком права на применение УСН в период выполнения работ по государственному контракту могла служить основанием не для увеличения договорной цены в результате налогообложения, а для того, чтобы определить его права и обязанности как плательщика НДС способом, согласующимся с действительно сложившимися экономическими условиями деятельности налогоплательщика в рамках установленной государственным контрактом твердой цены, что возможно путем применения расчетной налоговой ставки НДС.

Эта правовая позиция была закреплена в п. 42 Обзора судебной практики Верховного суда РФ № 3 (2019), утвержденного Президиумом Верховного суда РФ 27 ноября 2019 г.

Выводы

Из вышеприведенных разъяснений Минфина, Минстроя и Верховного суда следует, что:

  • когда в контракте и смете цена указана с учетом НДС и указанием конкретной ставки, стороны контракта могут дополнительным соглашением к контракту изменить ставку НДС без изменения итоговой цены контракта;

  • если подрядчик на УСН применяет специальные ставки НДС 5% или 7%, он выставляет документы заказчику с указанием специальной ставки и исчисляет налог исходя из цены контракта с применением расчетной ставки 5/105 или 7/107;

  • если подрядчик на УСН освобожден от НДС, он выставляет заказчику документы без НДС исходя из установленной цены контракта;

  • смета контракта может быть скорректирована с учетом применяемой подрядчиком ставки НДС (или отсутствия НДС).

В заключение отметим, что Правительство РФ постановлением от 15.04.2026 № 416 разрешило по соглашению сторон увеличивать цену заключенных до 1 января 2026 г. контрактов в связи с увеличением ставки НДС до 22% . Это можно сделать до 1 октября 2026 г.