Минстрой запретил «самоконтроль» в строительстве: подписывать акты скрытых работ одним лицом больше нельзя

Одним из мероприятий при проведении строительного контроля является освидетельствование скрытых работ. Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство, при этом в случае, если строительные работы выполняются не застройщиком, а подрядчиком, который привлечен к выполнению работ по договору строительного подряда и которому переданы функции лица, осуществляющего строительство, строительный контроль проводится подрядчиком (как лицом, осуществляющим строительство) и застройщиком, каждым в своей части.

При этом как в разъяснениях органов государственной власти, так и в судебной практике неоднократно отмечалась невозможность передачи застройщиком своих функций строительного контроля подрядчику, то есть лицу, осуществляющему строительство, за действиями которого и должен проводиться строительный контроль, поскольку в противном случае строительный контроль будет проводиться таким лицом «над самим собой».

Данный подход объясняется тем, что «достоверно засвидетельствовать факт надлежащего выполнения работ, конструкций и участков инженерных сетей, подлежащих закрытию, их соответствие установленным требованиям может только независимое и незаинтересованное в сдаче работ лицо», а совмещение функций застройщика как лица, осуществляющего строительный контроль, и подрядчика как лица, осуществляющего строительство, «противоречит правовой природе данных правоотношений» и «может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное осуществление полномочий» (письмо Минстроя РФ от 20.12.2018 № 55067-ОГ/08).

Так как освидетельствование скрытых работ является мероприятием строительного контроля, проводимым совместно застройщиком (как лицом, осуществляющим строительный контроль) и подрядчиком (как лицом, осуществляющим строительство), подписание акта освидетельствования скрытых работ одним лицом в качестве представителя лица, осуществляющего строительный контроль, и в качестве представителя лица, осуществляющего строительство, означало бы передачу застройщиком своих функций строительного контроля подрядчику, что, как отмечено выше, не допускается текущей правоприменительной практикой.

Действительно, общий принцип осуществления любого вида контроля предполагает, что контролирующим лицом не может выступать тот, чьи действия являются предметом контроля.

Применительно к сфере строительства этот общий принцип означает, что лицо, выполнившее строительные работы (подрядчик или сам застройщик, если он осуществляет строительство без привлечения подрядчика), не может одновременно осуществлять контроль за выполненными работами.

На первый взгляд, может показаться, что данное утверждение противоречит ч. 2 ст. 53 ГрК РФ, предусматривающей, что строительный контроль проводится и подрядчиком, и застройщиком (а также техническим заказчиком или иным лицом в случае его привлечения к выполнению соответствующих функций по договору).

Однако на самом деле это возможное противоречие снимается четким разделением среди работников подрядчика (и, при необходимости, застройщика) обязанностей по выполнению строительных работ, с одной стороны, и обязанностей по осуществлению функций строительного контроля, с другой стороны. В указанных целях в рамках одной организации может назначаться отдельное лицо (инженер строительного контроля) или создаваться целое подразделение (отдел или департамент строительного контроля).

Таким образом, со стороны лица, осуществляющего строительство, акт освидетельствования скрытых работ должен быть подписан его двумя разными представителями, каждый из которых наделен своими полномочиями: по вопросам выполнения предъявленных к освидетельствованию работ и по вопросам строительного контроля, соответственно. Логичным представляется применение данного правила и к иным видам исполнительной документации, оформляемой по результатам строительного контроля и предусматривающей ее подписание подрядчиком или застройщиком (акты, протоколы и др.).

В состав исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства в том числе входит Акт освидетельствования скрытых работ (п. 3 приказа Минстроя России от 16.05.2023 № 344/пр).

В форме Акта освидетельствования скрытых работ разграничены подписи уполномоченных лиц со стороны подрядчика, которые:

а. непосредственно осуществляют строительство, реконструкцию и капитальный ремонт;

б. осуществляют строительный контроль за выполненными работами.

В данной части необходимо отметить, что действующее законодательство устанавливает повышенные требования для специалистов подрядной организации, которые участвуют в процессе строительного контроля, в частности, имеют право на подписание Акта освидетельствования скрытых работ.

В должностные обязанности «специалиста по организации строительства» относятся, в частности, приемка выполненных работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объектов капитального строительства, а также подписание акта, подтверждающего соответствие параметров построенного, реконструированного объекта капитального строительства проектной документации (п. 5 ст. 55.5-1 ГрК РФ), соответственно, именно специалист по организации строительства вправе подписывать Акт освидетельствования скрытых работ со стороны подрядной организации.

К специалистам по организации строительства предъявляются квалификационные требования, в частности, наличие высшего профильного образования и общего трудового стажа по специальности (п. 10 ст. 55.5-1 ГрК РФ). Сведения о данных специалистах должны быть включены в национальный реестр специалистов в области строительства.

Таким образом, Акт освидетельствования скрытых работ может быть подписан со стороны подрядчика только теми специалистами, которые отвечают требованиям, установленным в ст. 55.5-1 ГрК РФ. В то же время, действующее законодательство не содержит прямого запрета на совмещение одним лицом функций специалиста по организации строительства и специалиста, который непосредственно выполняет работы (если специалист соответствует указанным требованиям в ст. 55.5-1 ГрК РФ).

Разъяснения Минстроя России нацелены на организацию процесса освидетельствования скрытых работ с учетом системы сдержек и противовесов, который должен достигаться через распределение контрольных функций внутри подрядной организации. Данный подход стоит признать обоснованным, поскольку в противном случае подрядчик производит освидетельствование своих же работ с личной заинтересованностью, что не только ставит под сомнение достоверность Акта, но и безопасность выполненных работ.