Консенсуса о том, может ли криптовалюта в действующем нормативном поле быть предметом хищения, до сих пор нет. Примечательно, что суды, напротив, подобную юридическую проблему для себя не обнаружили. С самых первых уголовных дел судьи исходят из приоритета экономической реальности: поскольку цифровая валюта имеет стоимость, обращается и может быть отчуждена без согласия, следовательно, ее можно похитить, и она должна защищаться нормами уголовного закона.
После принятия Федерального закона № 259-ФЗ кассационные инстанции стали ссылаться на закрепление понятия и особенностей оборота цифровой валюты, фактически приравнивая ее к денежным средствам для целей уголовного закона. Но методологически это спорно: Закон 259-ФЗ не признает цифровую валюту имуществом или имущественным правом для целей УК РФ.
При этом данная инициатива, уже ставшая новой правовой реальностью, все еще вызывает вопросы: как следует оценивать массив приговоров, вынесенных до ее принятия, с учетом требований принципа законности и запрета обратной силы уголовного закона?
Представляется, что смысл поправок в УК РФ может раскрываться одной из как минимум трех версий: (а) законодатель устраняет пробел, и криптовалюта «становится» имуществом для УК РФ с момента принятия закона; (б) закон фактически подтверждает уже сложившуюся практику и, как того требует ст. 1 УК РФ, закрепляет выработанный судьями подход в УК РФ; (в) поправка нужна только для целей конфискации.
В пояснительной записке указано, что «уголовное и уголовно-процессуальное законодательство не содержат данного понятия, а также прямого указания на статус цифровой валюты, что осложняет расследование уголовных дел».
Такая позиция законодателя делает ключевой практический вопрос еще более острым: что делать с уже вступившими в силу обвинительными приговорами по делам о хищениях криптовалюты? Если законодатель криминализует такие посягательства лишь сейчас, то в более ранних актах цифровая валюта отсутствовала. Значит, отсутствовали основания считать, что она могла быть предметом хищения. И так как по ст. 10 УК РФ криминализующий закон обратной силы не имеет, уже вынесенные приговоры теоретически должны быть отменены, а дела — пересмотрены.