В сентябре вступил в силу закон1, цель которого ― исключить недружественное участие из структуры владения значимыми для российской экономики организациями. Российские бенефициары таких организаций могут стать их прямыми владельцами. Сделать это можно через суд.
Многие российские группы, в структуре владения которых исторически присутствовали холдинговые компании, расположенные в ставших недружественными странах, испытывают большие сложности с корпоративным управлением.
Вопрос о решении ситуации назрел еще в прошлом году, когда недружественные страны начали вводить новые и ужесточать старые санкции.
Тогда на повестке дня был законопроект о введении внешнего управления значимыми российскими обществами в случае недружественных действий их зарубежных участников.
Идея в итоге трансформировалась в принятый закон, согласно которому российские бенефициары экономически значимых организаций (ЭЗО) получают возможность стать прямыми участниками ЭЗО, исключив недружественное участие иностранных холдинговых компаний (ИХК).
Разберемся с терминологией
ЭЗО ― это российские общества, имеющие существенное значение для обеспечения экономического суверенитета и экономической безопасности РФ.
В качестве ЭЗО могут быть признаны организации, отвечающие следующим требованиям:
-
существенный объем деятельности: годовая выручка более 75 млрд руб., количество работников более 4 тыс. человек, стоимость активов более 150 млрд руб., сумма уплаченных налогов за прошлый год не менее 10 млрд руб. — все показатели определяются совокупно по самому обществу и российским юридическим лицам, входящим с ним в одну группу (достаточно соответствовать хотя бы одному критерию);
-
ведение важной для экономики РФ деятельности (организации достаточно входить хотя бы в одну из следующих групп): субъекты критической информационной инфраструктуры, градообразующие организации, системно значимые кредитные организации, организации, которые внедряют технологии и/или программное обеспечение для общественно значимых сервисов/услуг и/или оказывают услуги в сфере информационных технологий или связи, а также те, которые создают и модернизируют высокопроизводительные/высокооплачиваемые рабочие места;
-
участие российских лиц ― косвенных владельцев ЭЗО в ИХК более чем на 50% (в некоторых случаях предусмотрены менее высокие пороги 30 и 20%).
Компания включается в перечень ЭЗО решением Правительства РФ по представлению отраслевого министерства. Решение нельзя обжаловать в суде. Перечень ЭЗО еще не опубликован, но уже разработан проект порядка включения в него.
Иностранная холдинговая компания (ИХК)
ИХК ― иностранное юридическое лицо, которое связано с недружественными странами и которому принадлежит не менее чем 50% голосующих акций/долей ЭЗО.
Связь с недружественной страной возникает, если лицо зарегистрировано или преимущественно ведет деятельность (получает прибыль) в недружественной стране или же если иностранным лицом на 50% владеют лица, связанные с недружественными странами.
Российские лица ― косвенные владельцы акций/долей ЭЗО, принадлежащих ИХК
Положения закона применяются к российским гражданам и/или резидентам РФ, которые косвенно владеют акциями/долями ЭЗО, принадлежащими ИХК.
Определение косвенного владения довольно широкое. К «косвенным владельцам» относятся в том числе:
-
акционеры/участники ИХК, владельцы депозитарных расписок и паев иностранных инвестиционных фондов, представленных акциями ИХК;
-
акционеры/участники указанных лиц, а также лица, определяющие их действия;
-
бенефициары, учредители, участники иностранных структур без образования юридического лица (траст, личный фонд и иные), через которые осуществляется контроль над перечисленными выше лицами;
-
бенефициарные владельцы ЭЗО (эта категория лиц в законе детально не определена).
Когда корпоративные права ИХК могут быть приостановлены?
Суд может лишить ИХК прав, если под действием/угрозой санкций она фактически отказалась добросовестно исполнять обязанности акционера/участника ЭЗО после 24 февраля 2022 г., препятствовала (действиями или бездействием) управлению/деятельности ЭЗО и т.д.
Считается, что такие обстоятельства имели место, если без очевидных экономических причин делались заявления об уходе с рынка, не осуществлялись права участника/акционера ЭЗО, расторгались или не исполнялись важные договоры, было сокращено более одной трети штата, соблюдались санкции и пр.
Как приостанавливаются корпоративные права ИХК?
Дела будет рассматривать Арбитражный суд Московской области.
С заявлением могут обратиться уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти, прямые акционеры/участники ЭЗО (независимо от доли участия), генеральный директор или член совета директоров ЭЗО, косвенные владельцы ЭЗО — граждане/резиденты РФ (бенефициары) с существенной долей участия.
Заявитель должен доказать применимость нового закона и уведомить ИХК о подаче заявления (например, по электронной почте).
Суд должен рассмотреть заявление в течение месяца. Решение суда может быть обжаловано, но обжалование не приостанавливает исполнение решения.
Что произойдет после решения суда?
ИХК потеряет право голосовать (и вообще заседать) на общем собрании акционеров/участников ЭЗО и иные права участника/акционера ЭЗО, не сможет распоряжаться акциями/долями ЭЗО, получать дивиденды.
Акции/доли ЭЗО перейдут от ИХК к ЭЗО.
Российские косвенные владельцы (или уполномоченные ими лица — права можно передать любому другому гражданину РФ или российской организации) должны вступить в прямое владение, сперва подтвердив ЭЗО свое право. Также предусмотрен механизм, который может сохранить текущее или установить новое соотношение прав акционеров/участников.
Оставшиеся нераспределенными акции/доли не погашаются. ИХК может потребовать от ЭЗО компенсировать ей их стоимость (порядок установит Правительство РФ).
Таким образом, ИХК теряет прямой контроль над ЭЗО навсегда. После возобновления действия прав она сможет вернуть себе только ту часть акций/долей, которая не была передана российским лицам, если ЭЗО, конечно, не компенсировала ИХК стоимость таких акций/долей.
Если ИХК является публичной, то в некоторых случаях ЭЗО также станет публичным акционерным обществом.
Срок приостановления действия прав ИХК определяется в судебном решении, но он в любом случае может быть не более чем по 31 декабря 2024 г. включительно.
Можно ли получить дивиденды напрямую от ЭЗО, еще не став прямым владельцем?
Российские косвенные владельцы с существенным участием (или в некоторых случаях сама ЭЗО) могут обратиться в суд, чтобы получить напрямую объявленные, но еще не выплаченные дивиденды ЭЗО.
В ряде случаев (при наиболее существенном косвенном участии) они могут даже сами принять решение об объявлении дивидендов.
После решения суда и по истечении установленного срока ЭЗО должна будет определить, кто имеет право получить дивиденды напрямую.
А как быть с налогами?
Очевидно, что теперь необходимы поправки и в налоговое законодательство. Без них косвенные участники, безвозмездно получив активы, должны будут уплатить налог на прибыль и НДФЛ.
Следует также определить порядок формирования налоговой стоимости полученных акций/долей ЭЗО для осуществления последующих операций с ними.
Мы надеемся, что поправки будут приняты в осеннюю сессию.
1 Федеральный закон от 4 августа 2023 г. № 470-ФЗ «Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями».