1. Главная / Статьи 
ул. Черняховского, д. 16 125319 Москва +7 499 152-68-65
Логотип
| статьи | печать | 1377

«Нулевка» по ЕНВД: быть или не быть?

Финансовое и налоговое ведомства уже давно спорят, надо ли представлять нулевую декларацию по ЕНВД. В письме от 07.06.2011 № ЕД-4-3/9023 ФНС России рассказала, какими документами можно обосновать правомерность сдачи «нулевки», и тем самым подтвердила свою прежнюю позицию.


Позиция фискалов

Налоговая служба разъяснила, что правомерность представления нулевой декларации по «вмененке» плательщики могут подтвердить любыми документами, свидетельствующими о приостановлении деятельности по объективным причинам. Такими причинами могут быть временная нетрудоспособность индивидуального предпринимателя, аварийная ситуация, решение (предписание) суда или органов исполнительной власти о приостановлении деятельности, ремонт, санитарно-профилактические мероприятия, расторжение договора аренды и т.п. Например, указывают налоговики, при проведении ремонта в магазине подтвердить, что торговая деятельность была приостановлена, могут соответствующий приказ руководителя компании, договор с подрядчиком, акт выполненных работ.

Изначально мнение, что плательщик вправе представить нулевую декларацию по ЕНВД, ФНС России сформулировала в письме от 27.08.2009 № ШС-22-3/669@ (конечно, налоговики на местах во многих случаях принимали «нулевки» и раньше). В этом письме налоговая служба отметила, что процесс осуществления деятельности предполагает прежде всего потребление ресурсов и отсутствие конечного результата не отрицает самого факта осуществления деятельности. В частности, компания может в течение длительного времени закупать и получать товар, не арендуя торговое помещение, или может заболеть работник, с которым заключен договор. Отсюда, по логике фискалов, следует вывод, что деятельность, потенциально облагаемую ЕНВД, можно вести и при фактическом отсутствии значений физических показателей. Соответственно налогоплательщик в подобной ситуации представляет нулевую декларацию. В то же время компании, окончательно прекратившие «вмененную» деятельность и снявшиеся в инспекции с учета в качестве плательщиков ЕНВД, утрачивают обязанность по представлению деклараций.

Точка зрения Минфина России

Финансовое ведомство, рассматривая вопрос в разные периоды, прогрессировало от обычных обтекаемых формулировок до жесткой конечной позиции. Так, в письме от 20.11.2008 № 03-02-08/24 финансисты указали, что плательщики не освобождаются от обязанности представлять декларации по ЕНВД за налоговые периоды, в течение которых они не вели предпринимательскую деятельность. Нулевая декларация в данном случае не представляется, только если компания снялась с учета в налоговом органе в качестве плательщика ЕНВД. Аналогичное мнение, но уже без упоминания слова «нулевая» ведомство высказало в письме от 15.05.2009 № 03-11-09/171.

Впоследствии Минфин России разъяснил, что до снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД компания вообще не вправе не уплачивать ЕНВД и подавать нулевую декларацию, поскольку сумма налога не зависит от размера фактически полученного дохода (письма от 25.01.2010 № 03-11-11/14, от 14.09.2009 № 03-11-06/3/233, от 10.09.2009 № 03-11-09/307 и др.).

Ужесточение своей позиции финансисты объясняют тем, что с 1 января 2009 г. из п. 6 ст. 346.29 НК РФ был исключен абз. 3 (Федеральный закон от 22.07.2008 № 155-ФЗ), допускавший корректировку коэффициента К2 в зависимости от фактического времени осуществления предпринимательской деятельности (письма от 28.05.2009 № 03-11-09/188 и от 04.09.2008 № 03-11-05/210). Более того, позицию налоговиков, сформулированную в письме от 27.08.2009 № ШС-22-3/669@, финансисты считают не соответствующей НК РФ (письмо от 22.09.2009 № 03-11-11/188).

Насколько правомерны позиции контролеров? По нашему мнению, позиция ФНС России ближе к реальности: если приостановление «вмененной» деятельности у компании носит временный характер, то, безусловно, проще подать нулевую декларацию, чем каждый раз сниматься и вновь вставать на налоговый учет. Меньше сложностей и у самих налоговиков. Кроме того, такая позиция допускает проставление в декларации прочерка и неисчисление налога за отдельные месяцы налогового периода, что также свидетельствует о более гибком подходе ФНС России.

В арбитражной практике до сих пор рассматривались только споры, должен ли плательщик ЕНВД в случае приостановления деятельности представлять нулевую декларацию, или он может не подавать декларацию вообще? Часть судов считает, что налогоплательщик обязан подавать нулевую декларацию за период, в котором деятельность не вел, и принимает решения в пользу фискалов (например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 07.07.2009 № Ф04-3930/2009(9867-А27-19) и Уральского округа от 20.08.2008 № Ф09-5870/08-С3 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.02.2009 № ВАС-16580/08)). Позицию контролирующих органов косвенно подтверждает и п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 № 71. В нем высшие арбитры указали (применительно к НДС и налогу на прибыль), что отсутствие у плательщика по итогам конкретного налогового периода суммы налога к уплате не освобождает его от обязанности представлять декларацию.

В то же время подавать декларации должны лишь налогоплательщики (подп. 4 п. 1 ст. 23 НК РФ). Плательщиками ЕНВД признаются лица, которые осуществляют на территории, где введен данный спецрежим, деятельность, облагаемую единым налогом. Значит, хозяйствующий субъект не является плательщиком ЕНВД, если в налоговом периоде он не осуществлял такую деятельность. Из главы 26.3 Налогового кодекса РФ не следует, что, встав на учет в инспекцию в качестве плательщика ЕНВД, предприниматель обязан уплачивать налог и за те периоды, в которых не вел деятельность. С тем, что обязанность по уплате ЕНВД и представлению деклараций возникает исключительно при фактическом ведении предпринимательской деятельности, соглашаются и суды (постановления ФАС Центрального округа от 05.03.2008 № А48-2581/07-13, Северо-Западного округа от 15.10.2008 № А42-1474/2008, Западно-Сибирского округа от 07.02.2006 № Ф04-3979/2005(18531-А75-29) и др.).

Что касается снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД, это необходимо сделать только при прекращении деятельности, облагаемой единым налогом (абз. 3 п. 3 ст. 346.28 НК РФ). Очевидно, что хозяйствующий субъект вправе самостоятельно принимать решение как о начале ведения какого-либо вида деятельности, так и о приостановлении либо полном ее прекращении. Поэтому, на наш взгляд, если деятельность, облагаемая ЕНВД, действительно только приостановлена по каким-либо объективным, документально подтвержденным обстоятельствам, сниматься с учета в налоговой инспекции не надо. Нулевую же декларацию лучше представить. Ведь, какая бы ни была позиция у финансового ведомства, проводить проверку будут фискалы, а они, как правило, строго придерживаются внутренних рекомендаций налоговой службы.