1. Главная / Статьи 
ул. Черняховского, д. 16 125319 Москва +7 499 152-68-65
Логотип
| статьи | печать | 1682

Услуги временного приюта

Почти два года действует норма главы НК ЗФ о ЕНВД, рассчитанная на малый гостиничный бизнес. За это время было выявлено множество проблем, связанных с её применением. Обсуждая их, заглянем в будующее: внесут ли ясность изменения положений, регулирующих данный вид предпринимательства?

 

Постоялец или жилец?

Согласно подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ к предпринимательской деятельности, в отношении которой применяется система налогообложения в виде ЕНВД, относится оказание услуг по временному размещению и проживанию организациями и предпринимателями, использующими в каждом объекте предоставления данных услуг общую площадь спальных помещений не более 500 кв. м.

Многочисленные официальные разъяснения свидетельствуют о том, что налогоплательщики зачастую затрудняются определить соответствие своей деятельности приведенной норме. В то же время финансовое ведомство, отвечая на конкретные вопросы, не указывает универсальных критериев, позволяющих однозначно отфильтровать все то, что не имеет отношения к подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ.

Так, для раскрытия понятия «временное размещение и проживание» Минфин РФ обращается к Правилам регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.95 № 713 (письма от 30.01.2006 № 03-11-03/3, от 20.04.2007 № 03-11-04/3/125, от 28.04.2007 № 03-11-04/3/136).

 

СПРАВКА

Согласно п. 3 указанного правового акта местом пребывания является место, где гражданин временно проживает: гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, больница, туристская база, иное подобное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина.

Местом жительства считается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), социального найма либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ: жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких и престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и другие); либо иное жилое помещение.

 

Однако возможна ситуация, когда владеющая гостиницей организация сдает номер в аренду юридическому лицу, который использует его по своему усмотрению, в том числе и для временного проживания граждан. При этом приживающие в номере физические лица не вступают в договорные отношения с владельцем гостиницы. Очевидно, что в отношении переданного в аренду номера организация в любом случае не может применять ЕНВД. Ведь в этом случае помещение передается юридическому лицу для использования его в своих целях.

Не вызывает сомнения и тот факт, что нахождение пациента в стационарном лечебном учреждении (больнице) не может привести к обложению ЕНВД, даже если стоимость такого нахождения включается в цену лечения.

В Письме от 30.01.2006 № 03-11-03/3 Минфин РФ также обращается к Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 № 454-ст (далее — Классификатор).

 

СПРАВКА

В Приложении «А» к Классификатору содержится описание группировок, в том числе и группировок раздела «Н» «Гостиницы и рестораны». Вот что следует из данного документа.

Деятельность гостиниц включает предоставление мест для временного проживания:

·        в отелях, мотелях и загородных гостиницах;

·        в отелях, с условиями для проведения конференций.

Деятельность кемпингов включает предоставление мест для временного проживания в постройках на территории кемпинга, на площадках для кемпинга, предоставление стоянок для жилых автофургонов и прицепов.

Деятельность прочих мест для временного проживания, не включенных в другие группировки, включает предоставление мест для временного проживания:

·        на квартирах, в сельских домах, домах для приезжих и т.п.;

·        в общежитиях для студентов, рабочих и т.п.

 

Очевидно, что места для временного проживания с условием для проведения конференций предоставляются по договору, заключенному с хозяйствующим субъектом, в отношении которого неприменимо такое понятие, как «проживание». Поэтому на деятельность, связанную с такими договорами, положения подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ распространяться не могут. Также не вызывает сомнения, что предоставление площадок и стоянок на территории кемпинга не может облагаться ЕНВД.

На основании Классификатора в Письме Минфина РФ от 30.01.2006 № 03-11-03/3, в частности, делается вывод о том, что предпринимательская деятельность по передаче для постоянного или преимущественного проживания в общежитиях для студентов, рабочих и т.п. на уплату ЕНВД переводиться не должна. В то же время финансовое ведомство полагает, что передача в общежитиях мест для временного размещения и проживания может облагаться данным налогом.

Отметим, что определяя ситуацию, при которой передача мест в общежитиях должна облагаться ЕНВД, Минфин РФ не упоминает «студентов, рабочих и т.п.». То есть, по его мнению, спецрежим в данном случае может применяться только в том случае, когда правоотношения по предоставлению мест не связаны с иными правоотношениями (трудовыми, например).

Однако комнаты, в которых проживают «чужие», теряют статус общежития как специализированного жилья.

 

СПРАВКА

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 92 ЖК РФ к жилым помещениям специализированного жилищного фонда относятся жилые помещения в общежитиях. А из ст. 94 данного Кодекса следует, что такие помещения предназначены для временного проживания граждан в период их работы, службы или обучения. При этом под общежития предоставляются специально построенные или переоборудованные для этих целей дома либо части домов.

 

По нашему мнению, недостаток разъяснений финансового ведомства по данной проблеме — это отсутствие правильной методологии ее решения. Дело в том, что Минфин РФ обращается к признакам, которые не являются ключевыми и универсальными. Попробуем определить условия, при соблюдении которых хозяйствующие субъекты могут уплачивать ЕНВД на основании подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ.

 

Зри в корень!

Прежде всего обратим внимание на то, что в подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ речь идет об услугах по временному размещению и проживанию в помещениях. Поскольку в данном подпункте говорится о проживании в помещениях, то может возникнуть предположение о том, что законодатель имел в виду договоры, основанные на нормах Гражданского и Жилищного кодексов. Что же он имел в виду?

Нормы гл. 35 ГК РФ регулируют наем жилого помещения. Согласно ст. 671 данного Кодекса по договору найма жилого помещения одна сторона — собственник такого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) — обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) — жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем. А из ст. 672 ГК РФ следует, что договор социального найма жилого помещения заключается по основаниям, на условиях и в порядке, установленных жилищным законодательством.

В соответствии со ст. 60 ЖК РФ по договору социального найма жилья одна сторона — собственник жилого помещения государственного или муниципального жилищного фонда (действующие от его имени уполномоченный государственный орган или орган местного самоуправления) либо управомоченное лицо (наймодатель) — обязуется передать другой стороне — гражданину (нанимателю) — жилое помещение во владение и в пользование для проживания в нем на условиях, установленных данным Кодексом.

Как видим, из приведенного положения однозначно следует, что правоотношения, возникающие между сторонами такого договора, не соответствуют правоотношениям, связанным с временным размещением и проживанием.

Жилищный кодекс РФ, помимо договора социального найма, предусматривает также договор найма специализированного жилого помещения. Согласно ст. 100 ЖК РФ по такому договору одна сторона — собственник такого помещения (действующие от его имени уполномоченный государственный орган или уполномоченный орган местного самоуправления) или уполномоченное им лицо (наймодатель) — обязуется передать другой стороне — гражданину (нанимателю) — данное жилое помещение во владение и в пользование для проживания в нем на условиях, установленных Жилищным кодексом РФ.

Обратим внимание на то, что приведенное положение не исключает безвозмездного предоставления жилья. Такое условие уже выводит заключенный сторонами договор из сферы предпринимательства.

 

СПРАВКА

Согласно ст. 92 ЖК РФ к жилым помещениям специализированного жилищного фонда относятся жилые помещения:

·        служебные;

·        в общежитиях;

·        маневренного фонда;

·        в домах системы социального обслуживания населения;

·        фонда для временного поселения вынужденных переселенцев;

·        фонда для временного поселения лиц, признанных беженцами;

·        для социальной защиты отдельных категорий граждан.

 

А вот теперь самое главное. Из ст. 673 ГК РФ, ст. 15, 16, 60 и 100 ЖК РФ следует, что объектом договора найма жилого помещения может быть жилой дом (его часть), квартира (ее часть) или комната. В то же время содержание подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ позволяет утверждать, что предмет, по поводу которого возникают правоотношения, обозначенные в данном подпункте, нематериален. Это услуги по временному размещению и проживанию. Поэтому к любым договорам, основанным на вышеуказанных нормах Гражданского и Жилищного кодексов, положения подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ неприменимы.

Какие же правоотношения подразумевал законодатель, формулируя обсуждаемый подпункт? По нашему мнению, в данном случае имеется в виду возмездное оказание услуг, которым посвящена гл. 39 ГК РФ.

В силу ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик — оплатить данные услуги. В этой же статье приведен перечень услуг, на которые распространяются правила указанной главы Гражданского кодекса РФ. Услуги по размещению и проживанию в него не включены, однако следует иметь в виду, что данный перечень не является закрытым.

В то же время действуют Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 25.04.97 № 490 (далее — Правила). В них указано, что они разработаны в соответствии с Законом от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

 

СПРАВКА

Вот определения основных понятий, используемых в Правилах:

·        «гостиница» — имущественный комплекс (здание или его часть, оборудование и иное имущество), предназначенный для предоставления услуг;

·        «потребитель» — гражданин, имеющий намерение заказать либо заказывающий и использующий услуги исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

·        «исполнитель» — организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по возмездному договору.

 

Также отметим, что договор предоставления гостиничных услуг существенно отличается от гражданско-правового договора найма жилого помещения, предусмотренного ст. 671 ГК РФ. Так, из содержания Правил следует, что гостиничные услуги должны соответствовать установленным стандартам. Цены номеров (мест в них) должны доводиться до сведения потенциальных потребителей. Договор предоставления гостиничных услуг по общему правилу является публичным, то есть соответствующие услуги должны оказываться всем желающим на равных условиях.

Мы полагаем, что, формулируя подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, законодатель имел в виду именно гостиничные услуги. Он не поименовал их таковыми для того, чтобы избежать «узкого» толкования данного понятия. Действительно, услуги по временному размещению и проживанию могут предоставляться в домах или их частях, которые не именуются гостиницами. Это могут быть и специально отведенные для такой цели части общежитий, которые при этом утратят статус специализированного жилищного фонда.

А теперь, учитывая вышеизложенное, укажем следующие условия соответствия предпринимательской деятельности подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ:

·        в договоре, заключаемом сторонами, речь должна идти именно о возмездных услугах по временному размещению и проживанию, и он не должен содержать признаков найма жилого помещения;

·        на стороне потребителя может выступать только физическое лицо, использующее оказываемые услуги лично для себя;

·        деятельность по предоставлению указанных услуг должна носить предпринимательский характер, то есть быть направленной на систематическое получение прибыли на свой риск;

·        общая площадь спальных помещений в каждом объекте предоставления данных услуг не должна превышать 500 кв. метров.

О последнем условии поговорим отдельно.

 

Нюансы

А теперь обсудим некоторые разъяснения финансового ведомства с учетом сделанных нами выводов.

В Письме от 04.10.2007 № 03-11-05/236 Минфин РФ ответил на вопрос индивидуального предпринимателя, который предоставляет принадлежащую ему на праве собственности квартиру физическим лицам для временного проживания по договорам найма. Предприниматель спрашивает: подлежит ли переводу на ЕНВД указанная деятельность или доходы от сдачи внаем квартиры подлежат обложению НДФЛ? Было разъяснено, в частности, следующее.

Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Таким образом, в случае если лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя и в соответствии с требованиями Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в ЕГРП указан такой вид экономической деятельности, как сдача внаем собственного недвижимого имущества (код 70.20.1 раздела «К» Классификатора), то данное лицо подлежит переводу на уплату ЕНВД в сфере услуг по временному размещению и проживанию. Если же в Едином государственном реестре не был указан такой вид деятельности, то получаемые предпринимателем доходы подлежат обложению НДФЛ.

По нашему мнению, приведенные разъяснения финансового ведомства противоречат его же предыдущим письмам и не основаны на законодательстве.

Из вышеупомянутого Письма Минфина РФ от 30.01.2006 № 03-11-03/3 следует, что деятельность, указанная в подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, если она осуществляется вне гостиниц, должна соответствовать подгруппе 55.23.5 подкласса 55.2 Классификатора «Деятельность прочих мест для временного проживания». В эту подгруппу включена и деятельность по предоставлению мест для временного проживания в квартирах.

Далее. Из положений гл. 26.3 НК РФ не следует, что предусмотренная ими деятельность подлежит обложению ЕНВД только в том случае, если она указана в Едином государственном реестре. Условием применения налогоплательщиком спецрежима является фактическое осуществление им облагаемой данным налогом деятельности.

Кроме того, как мы уже установили, деятельность по сдаче внаем жилых помещений не должна облагаться ЕНВД, поскольку в данном случае речь не идет о специфических услугах по временному размещению и проживанию.

Поэтому в данном случае индивидуальный предприниматель должен уплачивать не ЕНВД, а НДФЛ. Хотя можно допустить, что, именуя договор как договор найма квартиры, хозяйствующий субъект включил в него условия, позволяющие отнести его к договору оказания гостиничных услуг. В таком случае предприниматель должен применять обсуждаемый спецрежим при условии соблюдения им иных требований, предусмотренных гл. 26.3 НК РФ.

 

СПРАВКА

Согласно п. 7 Правил договор на предоставление гостиничных услуг заключается при предъявлении потребителем паспорта или военного билета, удостоверения личности, иного документа, оформленного в установленном порядке и подтверждающего личность потребителя. При оформлении проживания в гостинице исполнитель выдает квитанцию (талон) или иной документ, подтверждающий заключение договора, который должен содержать:

·        наименование исполнителя (для предпринимателей – Ф.И.О., сведения о государственной регистрации);

·        Ф.И.О. потребителя;

·        сведения о предоставленном номере (месте в нем);

·        цену номера (места в нем);

·        другие необходимые данные по усмотрению исполнителя.

 

В Письме от 06.10.2006 № 03-11-04/3/435 Минфин РФ ответил на вопрос организации, оказывающей потребителям помимо услуг по временному размещению и проживанию также иные услуги (стирка, глажка и сауна). Налогоплательщик спрашивал: подлежат ли переводу на ЕНВД данные виды деятельности. Было разъяснено, в частности, следующее.

Согласно ст. 346.27 НК РФ в целях применения гл. 26.3 данного Кодекса к бытовым услугам относятся платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением ломбардов и услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств), предусмотренные Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93, утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 28.06.93 № 163. К таким услугам относятся по кодам подгрупп 015499 и 019100 услуги прачечных и услуги бань и душевых. Если эти услуги оказываются за дополнительную плату, то деятельность по их оказанию подлежит отдельному обложению ЕНВД. Если же они включаются в стоимость номера гостиницы, то данные услуги не облагаются налогами отдельно от деятельности по оказанию услуг по временному проживанию (ни ЕНВД, ни налогами в рамках общего режима налогообложения).

С приведенными разъяснениями следует согласиться.

 

СПРАВКА

Пунктами 4, 11 и 15 Правил установлено, в частности, следующее.

Потребитель должен быть заранее проинформирован о перечне услуг, входящих в цену номера (места в нем), и перечне и ценах дополнительных услуг, оказываемых за отдельную плату.

Исполнитель не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких услуг, а если они оплачены – потребовать от исполнителя возврата уплаченной суммы.

Исполнитель обязан предоставить потребителю без дополнительной платы следующие виды услуг:

·        вызов скорой помощи;

·        пользование медицинской аптечкой;

·        доставку в номер корреспонденции по ее получение;

·        побудку к определенному времени;

·        кипяток, иголки, нитки, один комплект посуды и столовых приборов.

 

В Письме от 15.10.2007 № 03-11-04/3/407 Минфин РФ, в частности, разъяснил, что положения гл. 26.3 НК РФ не предусматривают каких-либо ограничений в отношении формы оплаты услуг по временному размещению и проживанию. Они могут оплачиваться как наличными денежными средствами, так и безналичным путем. Нет также ограничений в отношении того, кто должен оплачивать предоставляемые услуги. Если за оказанные физическим лицам услуги по временному размещению и проживанию оплата осуществлена третьим лицом (например, организацией за своих сотрудников), то предпринимательская деятельность по предоставлению данных услуг может быть переведена на систему налогообложения в виде ЕНВД.

С приведенными разъяснениями можно согласиться, уточнив при этом, что они верны только в отношении ситуации, при которой договор заключается хозяйствующим субъектом именно с физическим лицом – потребителем услуг.

В Письме от 13.11.2006 № 03-11-04/3/487 Минфин РФ, в частности, разъяснил, что услуги по проживанию, оказываемые организацией сотрудникам и членам их семей через пансионат, находящийся на балансе данной организации, можно отнести к виду предпринимательской деятельности, связанному с оказанием услуг по временному размещению и проживанию, предусмотренному подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, который подлежит переводу на уплату ЕНВД.

Согласимся с данными разъяснениями. Оказание таких услуг организацией своим работникам не противоречит сделанным нами выводам. Также отметим, что гостиничные услуги в определенных случаях могут оказываться только определенной категории граждан. Это относится, например, к так называемым ведомственным гостиницам.

 

СПРАВКА

Согласно п. 7 Правил исполнитель – коммерческая организация — обязан заключить с потребителем договор на предоставление услуг, кроме случаев, когда отсутствует возможность предоставления услуг, в том числе если учредительными документами исполнителя или гражданско-правовым договором, заключенным с ним, предусмотрена обязанность исполнителя в определенном порядке предоставлять услуги соответствующей категории лиц.

 

«Квадратура» услуг

Подпункт 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ сформулирован таким образом, что изначально возник вопрос относительно правила определения максимально допустимой площади спальных помещений при наличии у налогоплательщика нескольких «гостиничных» объектов. Следует ли суммировать указанную площадь данных объектов? Можно ли применять налогообложение в виде ЕНВД в отношении объектов, спальная площадь которых не превышает 500 кв. м, если сумма спальных площадей по всем объектам превышает установленный норматив?

В Письме от 28.04.2007 № 03-11-04/3/136 Минфин РФ ответил на вопрос организации, оказывающей услуги по временному размещению и проживанию физических лиц в отдельно стоящих коттеджах. Из разъяснений следует, что, если площадь каждого коттеджа не превышает 500 кв. м, налогоплательщик может быть переведен на уплату ЕНВД.

Подробное и, на наш взгляд, правильное разъяснение в отношении данной проблемы дало УФНС по Московской области в Письме от 27.02.2006 № 22-19-И/0090. Было указано, в частности, следующее.

Организацией для оказания услуг по временному размещению и проживанию оформлены правоустанавливающие документы (свидетельства о государственной регистрации права собственности) на каждый объект оказания услуг отдельно. Следовательно, они рассматриваются как отдельные объекты оказания таких услуг. Поэтому предпринимательская деятельность организации по оказанию услуг по временному размещению и проживанию, осуществляемая одновременно через объекты с общей площадью спальных помещений не более 500 кв. м и объекты с общей площадью спальных помещений более 500 кв. м подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД только в отношении объектов с общей площадью спальных помещений не более 500 кв. м.

Таким образом, площадь объектов, в отношении которых имеются отдельные правоустанавливающие документы, суммировать не следует. А оказание услуг по временному размещению и проживанию в таких объектах, площадь спальных помещений которых не превышает 500 кв. м, облагается ЕНВД даже в том случае, когда площадь спальных помещений других объектов налогоплательщика превышает указанный норматив.

В то же время с разъяснениями, содержащимися в Письме Минфина РФ от 03.10.2007 № 03-11-04/3/385, согласиться нельзя. В данном случае финансовое ведомство ответило на вопрос организации, оказывающей услуги по временному проживанию с использованием базы отдыха с отдельно стоящими домиками, на каждый из которых имеются отдельные правоустанавливающие документы. Площадь любого домика не превышает 500 кв. м, однако их суммарная площадь более указанного норматива. Было, в частности, разъяснено, что согласно ГОСТ Р 51185-98 «Туристские услуги. Средства размещения. Общие требования», утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 09.07.98 № 286, база отдыха является коллективным специализированным (объектом) временного проживания туристов (код 4.1.1.2). В связи с этим, считает Минфин РФ, если суммарная площадь спальных помещений отдельно стоящих домиков базы отдыха на основании инвентаризационных документов превышает 500 кв. м, то предпринимательская деятельность по оказанию услуг по временному размещению и проживанию не подлежит переводу на уплату ЕНВД.

Отметим, что в данном случае организация, как следует из предоставленной ею информации, оказывает не туристские услуги, а услуги по временному проживанию с использованием домиков базы отдыха. Поэтому ссылка Минфина РФ на указанный ГОСТ совершенно не обоснованна. Если финансовое ведомство считает, что оказываемые организации услуги как таковые (т.е. без учета используемой площади) соответствуют понятию «услуги по временному размещению и проживанию», используемому в подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, то ему не следовало обращаться к понятию «туристские услуги», которые не упоминаются в данном подпункте.

По нашему мнению, в данном случае организация вправе применять обсуждаемый спецрежим в отношении всех используемых объектов.

 

Можно ли спать в санузле?

Другая проблема, связанная с «квадратурой»: что следует считать площадью спальных помещений? Дело в том, что в гл. 26.3 НК РФ отсутствует определение данного понятия. Вот одно из разъяснений по этому вопросу финансового ведомства.

Минфин РФ в Письме от 14.08.2007 № 03-11-04/3/318, в частности, разъяснил, что при расчете площади спальных помещений объектов гостиничного типа (гостиницы, кемпинги, пансионаты и т.п.) из общей площади данных объектов исключается площадь помещений, находящихся в общем пользовании проживающих (общие коридоры и санузлы, хозяйственные и офисные помещения, комнаты для бытового обслуживания, столовые и др.). При этом площадь прихожей, коридора, санузла и комнаты отдыха в гостиничных номерах (независимо от количества спальных мест) для целей исчисления ЕНВД учитывается в составе площади спальных помещений.

Итак, финансовое ведомство полагает, что вся площадь отдельного номера является спальной. А вот мнение суда по этой проблеме.

 

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА

ООО было привлечено к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ с доначислением ЕНВД и пеней. Основанием для этого послужили выводы инспекции о занижении обществом налоговой базы вследствие того, что налогоплательщик при расчете площади спальных помещений в гостинице учитывал не общую площадь номера, а только площадь комнат, которые непосредственно предназначены для сна, исключив площадь санузлов и прихожих.

Признавая такую позицию необоснованной, суд указал, что понятие «спальное помещение» не содержится в актах действующего законодательства. Поэтому в данном случае подлежат применению п. 7 ст. 3 НК РФ и п. 4 Постановления Пленума ВАС от 28.02.2001 № 5. Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика. Кроме того, следует учитывать, что налоговый орган не представил доказательств использования санузлов и прихожих в качестве «спальных мест».

 

Что ж, замечание суда логично и не лишено юмора.

Разъяснения из писем «переселились» в Кодекс

С 1 января 2008 г. положения гл. 26.3 НК РФ начнут действовать в редакции Федерального закона от 17.05.2007 № 85-ФЗ. Изменения коснутся и обсуждаемого нами вида деятельности.

Самое важное: согласно подп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ соответствие услуг по временному размещению и проживанию данной норме будет определяться не по общей площади спальных помещений, а по общей площади для временного размещения и проживания. При этом максимально допустимый размер площади сохранен – 500 кв. м. В то же время в качестве физического показателя по-прежнему будет использоваться площадь спального помещения.

Остальные изменения касаются используемых в обсуждаемом подпункте понятий, которые не определяются гл. 26.3 НК РФ в действующей редакции. Отметим, что в основе внесенных изменений лежат разъяснения, содержащиеся в письмах финансового ведомства.

В статью 346.27 НК РФ введено определение понятия «помещение для временного размещения и проживания». Это помещение, используемое для временного размещения и проживания физических лиц (квартира, комната в ней, частный дом, коттедж (их части), гостиничный номер, комната в общежитии и другие помещения). При этом общая площадь таких помещений определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов на объекты предоставления услуг по временному размещению и проживанию (договоров купли-продажи, аренды (субаренды), технических паспортов, планов, схем, экспликаций и других документов).

В этой же статье указывается, что при определении общей площади для временного размещения и проживания объектов гостиничного типа (гостиниц, кемпингов, общежитий и других объектов) не учитывается площадь помещений общего пользования проживающих (холлов, коридоров, вестибюлей на этажах, межэтажных лестниц, общих санузлов, саун и душевых комнат, помещений ресторанов, баров, столовых и других помещений), а также площадь административно-хозяйственных помещений.

Как видим, новая редакция ст. 346.27 НК РФ определяет общую площадь помещений для временного размещения и проживания в объектах гостиничного типа примерно так же, как и финансовое ведомство в приведенном выше Письме определяло площадь спальных помещений в указанных объектах.

В данной статье дается также определение понятия «объекты предоставления услуг по временному размещению и проживанию». Это здания, строения, сооружения (их части), имеющие помещения для временного размещения и проживания (жилые дома, коттеджи, частные дома, постройки на приусадебных участках, здания и строения (комплексы конструктивно обособленных (объединенных) зданий и строений, расположенных на одном земельном участке), используемые под гостиницы, кемпинги, общежития и другие объекты).

Обратим внимание на то, что законодатель почему-то опять не дал определение понятия «площадь спального помещения». А ведь такая площадь, как уже отмечалось, по-прежнему будет являться физическим показателем для данного вида деятельности. Отсутствие законодательного определения данного понятия неизбежно будет приводить к конфликтным ситуациям.

 

СПРАВКА

Из Письма Минфина РФ от 14.08.2007 № 03-11-02/230 (дата этого Письма совпадает с датой ранее приведенного Письма данного ведомства) следует, что с 1 января 2008 г. при определении указанного физического показателя необходимо учитывать площадь помещений для временного размещения и проживания, за исключением площади помещений общего пользования в объектах гостиничного типа (холлов, коридоров, вестибюлей на этажах, межэтажных лестниц, общих санузлов, саун и душевых комнат, помещений ресторанов, баров, столовых и других помещений), а также площади административно-хозяйственных помещений.

 

Таким образом, Минфин РФ фактически отождествляет понятия «общая площадь помещений для размещения и проживания» и «площадь спальных помещений». По нашему мнению, с этим согласиться нельзя.

В заключение отметим, что сделанные нами выводы в основном можно будет использовать и в новом году.