При оплате вынужденного прогула из-за незаконного увольнения ключевой вопрос: какие дни использовать — рабочие или календарные? Роструд и большинство судов настаивают на рабочих днях по графику сотрудника, исключая выходные и нерабочие праздничные дни. Однако, если график работы не установлен или не доказан, суд может применить календарные дни, что значительно увеличивает сумму выплаты.
В чем проблема
Трудовое законодательство устанавливает обязанность работодателя оплатить работнику время вынужденного прогула при незаконном увольнении (ст. 234, 394 ТК РФ). Однако ни ТК РФ, ни Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное постановлением Правительства РФ от 24.04.2025 № 540 (далее — Положение № 540), прямо не указывают, какие именно дни (рабочие или календарные) следует использовать при расчете компенсации, умножая средний дневной заработок на количество дней в периоде, подлежащем оплате.
На практике это порождает споры, поскольку если использовать рабочие дни по графику сотрудника, то сумма компенсации будет меньше, а если использовать календарные дни (включая выходные), то сумма будет существенно выше. Особенно остро вопрос встает в отношении нерабочих праздничных дней — должны ли они оплачиваться как часть вынужденного прогула, если в обычной работе они не снижают оклад (ст. 112 ТК РФ)?
Мнение Роструда
В письме от 26.02.2026 № ТЗ/601-6-1 Роструд указал, что согласно п. 9 Положения № 540 средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии, денежные поощрения и вознаграждения, на количество фактически отработанных в этот период дней. Исходя из этого, ведомство пришло к выводу, что размер компенсации за вынужденный прогул рассчитывается путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
Ранее Роструд уже высказывал аналогичную позицию (см. письмо от 30.10.2023 № ПГ/22595-6-1).
Что на этот счет думают суды
Большинство судов мнение Роструда разделяют и исходят из того, что вынужденный прогул оплачивается исходя из того графика работы, который был у сотрудника. То есть оплачиваются только рабочие дни по производственному календарю (определения Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20.02.2024 № 88-3947/2024, Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 19.12.2023 по делу № 88-22293/2023, 2-338/2023).
Так, Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в Определении от 19.12.2023 по делу № 88-22293/2023, 2-338/2023 отверг доводы работницы о необоснованном исключении из расчета периода вынужденного прогула дней, которые определены в качестве нерабочих праздничных дней. Он указал, что оснований для применения положений ст. 112 ТК РФ нет, поскольку они применяются при выплате заработной платы в период работы, а не среднего заработка за время вынужденного прогула. Он также отверг жалобу работницы на то, что исчисление продолжительности вынужденного прогула в рабочих днях по производственному календарю поставило ее в худшее положение по сравнению с тем, если бы она продолжала в этот период трудовую деятельность, как основанную на неправильном толковании норм материального права.
Отметим, что есть и противоположная практика. Так, Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в Определении от 08.06.2021 № 88-8729/2021 счел обоснованным расчет заработной платы за время вынужденного прогула путем умножения среднего дневного заработка на количество календарных дней в периоде, подлежащих оплате. Причиной стало то, что в трудовом договоре с работником не было указаний на пятидневную рабочую неделю, ему был установлен сменный график согласно графику работы, но в суд график работы представлен не был.