Создали подразделение и не сообщили налоговикам: какой штраф будет?

Высшие арбитры считают, что компанию нельзя привлечь к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ, если она не поставила в известность налоговый орган о создании обособленного подразделения. Такую правовую позицию высказал Верховный суд РФ в Определении от 23.10.2017 № 304-КГ17-8872.

Суть спора

В ходе проверки инспекторы обнаружили, что компания в течение двух лет (2013—2014 гг.) осуществляла деятельность через обособленные подразделения, находящиеся вне места ее нахождения (регистрации). Данные подразделения не были поставлены на налоговый учет. В результате налоговики привлекли организацию к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ. Напомним, что согласно этой норме Кодекса за ведение деятельности организации без постановки на учет в налоговом органе предусмотрен штраф в размере 10% от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 000 руб. Для компании сумма штрафа составила почти 12 млн руб.

Организация не согласилась с таким решением и обратилась в суд. По ее мнению, налогоплательщик подлежит привлечению к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ лишь в том случае, если деятельность ведется без постановки на учет самого налогоплательщика, а не обособленного подразделения.

Судебные дебаты

Суд первой инстанции пришел к выводу, что в рассматриваемой ситуации отсутствует объективная сторона правонарушения, предусмотренного п. 2 ст. 116 НК РФ. По мнению суда, у компании была только обязанность проинформировать налоговый орган о создании обособленных подразделений, в то время как обязанность по постановке на учет налогоплательщика по месту нахождения его обособленного подразделения возлагается на налоговый орган. В связи с этим налоговики должны были привлечь организацию к ответственности не по п. 2 ст. 116, а по ст. 126 НК РФ за непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля. А штраф по этой норме НК РФ составляет всего 200 руб. за каждый непредставленный документ.

Налоговиков такое решение суда не устроило, и они обжаловали его в апелляции, которая встала на их сторону. Арбитры указали, что факт осуществления деятельности через обособленные подразделения документально подтвержден. Поэтому непостановка подразделений на налоговый учет является правонарушением, предусмотренным п. 2 ст. 116 НК РФ. Суд указал, что компания в любом случае была обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе по месту создания каждого из обособленных подразделений. С таким подходом согласилась и кассация.

Точку в споре поставил Верховный суд

Организация обратилась за защитой своих интересов в Верховный суд. И, как оказалось, не зря — высшие арбитры оставили в силе решение суда первой инстанции. Приведем логику рассуждений суда.

Налогоплательщики обязаны вставать на учет в налоговых органах, если это предусмотрено НК РФ (подп. 2 п. 1 ст. 23 НК РФ). Для осуществления налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах, в том числе по месту нахождения обособленных подразделений организации (п. 1, 4 ст. 83 НК РФ). При этом постановку на учет осуществляют налоговые органы на основании сообщений, представляемых этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ. Напомним, что в этой норме сказано, что организации обязаны сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории РФ (за исключением филиалов и представительств).

Таким образом, налоговое законодательство содержит обязанность организаций сообщать в налоговый орган о наличии подразделений посредством представления соответствующих документов. Непредставление в налоговые органы документов, если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений по ст. 119, 129.4, 129.6, п. 1.1 и 1.2 ст. 126 НК РФ, влечет ответственность, по п. 1 ст. 126 НК РФ. Проанализировав положения п. 2 ст. 116, ст. 84, ст. 85, подп 2 п. 1 и подп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, высшие арбитры сформулировали следующую правовую позицию. Законодатель различает обязанность налогоплательщика встать на учет в налоговых органах и обязанность сообщить в налоговый орган обо всех обособленных подразделениях организации, созданных на территории РФ. В случае когда допущенное организацией нарушение порядка постановки на учет выражается в неисполнении обязанности по сообщению налоговому органу сведений о созданных на территории РФ обособленных подразделениях, такие действия подлежат квалификации по ст. 126 НК РФ.

Кроме того, высшие арбитры отметили, что предусмотренное в п. 2 ст. 116 НК РФ изъятие части дохода организации (10%) сопряжено с отсутствием у налогового органа возможности идентифицировать налогоплательщика в рамках налогового контроля. Соответственно, в этом случае налоговики не могут определить, какие налоги и в каком размере должен уплатить налогоплательщик в связи с ведением сокрытой от налогообложения деятельности. В рассматриваемой ситуации налоговый орган установил величину доходов, полученных компанией через обособленные подразделения. При этом факта неуплаты налогов от деятельности, осуществляемой через обособленные подразделения, обнаружено не было.

Отметим, что аналогичный вывод содержится в Определении ВС РФ от 26.06.2017 № 303-КГ17-2377 и доведен ФНС России до нижестоящих налоговых органов письмом от 29.06.2017 № СА-4-7/12540@.