Заместить активы в банкротных процедурах можно будет долями ООО

К моменту введения процедур несостоятельности имущественная масса должника, как правило, характеризуется высокой степенью неопределенности: часть активов оспаривается, часть утрачена, значительное число обязательств находится в стадии судебного рассмотрения. Кроме того, передача предприятия предполагает переход обязательств к приобретателю, что вступает в противоречие с природой конкурсного производства, где требования кредиторов подлежат удовлетворению исключительно за счет конкурсной массы, а не за счет приобретателя предприятия.

В этой связи особый интерес представляет механизм замещения активов должника, получивший дополнительное нормативное развитие в связи с принятием Закона. Механизм подразумевает, что единственным учредителем создаваемого хозяйственного общества выступает сам должник, исключая возможность участия иных лиц на стадии формирования уставного капитала. Кроме того, установлено, что размер уставного капитала должен соответствовать рыночной стоимости имущества, определенной на основании отчета независимого оценщика и утвержденной собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Данные изменения направлены на обеспечение прозрачности процедуры и защиту интересов кредиторов. Также решена процедурная проблема: теперь замещение активов допускается не только акциями АО, но и долями ООО.

В этих условиях замещение активов выступает гибким и экономически оправданным инструментом, сущность которого заключается в создании одного или нескольких хозяйственных обществ, в уставный капитал которых вносится имущество должника. Впоследствии на торгах реализуются доли (акции) в таких обществах, а не сами активы. Тем самым достигается консолидация имущественного комплекса в рамках нового субъекта права, при этом обязательства должника не переходят к приобретателю.

С 3 апреля при замещении активов Закон разрешает создание не только АО, но и ООО. Данные изменения являются логичными, поскольку ООО является наиболее распространенной организационно-правовой формой ведения бизнеса в России. При этом государственная регистрация ООО организационно проще, чем регистрация АО, поскольку не требует регистрации эмиссии акций.

Несмотря на положительный характер изменений, не следует ожидать, что они приведут к существенному росту популярности замещения активов. К узким местам процедуры относятся необходимость принятия решения большинством голосов собрания кредиторов, согласие всех залоговых кредиторов, а также органов управления должника, если замещение осуществляется в процедуре внешнего управления.

Наиболее существенным сдерживающим фактором является требование о согласии залоговых кредиторов. В этой связи при постановке задачи по расширению практики применения замещения активов как процедуры, направленной на сохранение бизнеса, целесообразно рассмотреть возможность отмены либо введения механизмов преодоления вето залоговых кредиторов. Вместе с тем такие изменения требуют детальной оценки и анализа их последствий.

В то же время редкое применение замещения активов не свидетельствует об отсутствии потребности в данном механизме. Напротив, расширение инструментария, доступного кредиторам в процедуре банкротства, способствует более полному удовлетворению их требований. В этом контексте устранение избыточных ограничений и повышение гибкости правового регулирования является безусловно положительным. 

Расширение вариантов замещения активов банкрота направлено на популяризацию института в процедурах внешнего управления и конкурсного производства. Между тем к реализации данного инструмента прибегают крайне редко в связи со сложностью его имплементации.

Для его применения необходимо соблюсти одно важное правило — все активы должника должны подпадать под признаки имущественного комплекса. До недавних изменений на базе таких активов должника можно было создавать только акционерные общества, чьи акции реализовывались на торгах, а средства, полученные от такой реализации, направлялись на погашение требований кредиторов.

Судебной практике известны случаи, когда такая реализация приводила к выводу имущества. Законодатель допустил на базе имущества должника создавать любые хозяйственные общества. Так что теперь продавать с торгов можно будет не только акции, но и доли. Возможно, данное изменение хоть немного и увеличит интерес к замещению активов, но не настолько, чтобы он стал массовым. Для этого нужно все-таки реформировать систему реабилитационных процедур, что стоит на повестке дня уже не первый год.

Закон решает две задачи:

1. Спустя 11,5 лет приводит в соответствие c корпоративным законодательством норму ст. 115 Закона о банкротстве: исключается упоминание о создании ОАО, регистрация которых прекратилась с 01.09.2014 г.

2. Cущественно упрощает процедуру замещения активов, по крайней мере предоставляет выбор: теперь данная процедура возможна в форме создания не только АО, но и в форме ООО.

Те положения, которые касаются того, что единственным учредителем создаваемого хозяйственного общества является должник, а размер уставного капитала определяется исходя из рыночной стоимости имущества по отчету об оценке, в значительной степени продолжают уже знакомую для ст. 115 логику. Ключевая же практическая новелла состоит именно в расширении перечня допустимых организационно-правовых форм.

Возможность замещения активов через создание ООО (в отличие от АО) позволяет провести процедуру без дополнительного самостоятельного участника - регистратора АО. Такой подход оптимизирует трансакционные издержки, что в зависимости от конкретной ситуации может иметь положительный эффект.

В то же время важно, что изменения не навязывают кредиторам только одну модель. Если кредиторы примут решение о том, что в рамках замещения активов должно быть создано именно АО, они по-прежнему смогут реализовать и этот механизм без каких-либо ограничений с точки зрения Закона о банкротстве.