Заем ценных бумаг будет доступен на организованных торгах

В настоящее время договоры займа ценных бумаг не имеют четкого законодательного закрепления и в основном совершаются на основании прямых договоренностей между участниками рынка, подразумевающих согласование условий займа, оформление единого договора, подписанного сторонами, и передачу ценных бумаг через депозитарную систему.

Законопроект с поправками в Закон об организованных торгах и ст. 4 Закона о клиринге устраняет этот пробел и предусматривает следующие ключевые положения:

• Упрощенная форма договора: договор займа ценных бумаг, заключенный на организованных торгах, будет считаться соблюденным в простой письменной форме без необходимости составления единого документа, подписанного сторонами. В данном случае имеет место аналогия с порядком заключения договоров банковского вклада (депозита) с центральным контрагентом;

• Подтверждающие документы: заключение, прекращение и исполнение договора займа ценных бумаг будут подтверждаться отчетами клиринговой организации;

• Невозможность оспаривания по безденежности: договоры займа ценных бумаг, заключенные на организованных торгах, не смогут быть оспорены по безденежности. Это направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота и прозрачности сделок.

Внедрение предлагаемых изменений, согласно пояснительной записке, позволит участникам финансового рынка расширить инструментарий для управления ликвидностью, используя договоры займа ценных бумаг наравне с договорами репо и банковского вклада, что, в свою очередь, будет способствовать укреплению доверия к механизмам централизованного клиринга.

Однако, в разрезе правоприменительной практики, принятие предлагаемых изменений влечет необходимость проработки ряда сопутствующих моментов.

В частности, деятельность центральных контрагентов регулируется Законом о клиринге. При этом центральный контрагент — юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул, имеет лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому присвоен статус центрального контрагента (п. 17 ст. 2 Закона о клиринге).

Порядок присвоения статуса центрального контрагента установлен Инструкцией Банка России от 29.09.2016 №174-И «О порядке присвоения Банком России статуса центрального контрагента».

Комментируемый проект вводит новое понятие — «квалифицированный центральный контрагент», однако не определяет критерии квалифицированности данного центрального контрагента.

Также очевидно, что под предлагаемые изменения будет необходимо адаптировать правила организованных торгов, что также влечет необходимость ряда уточнений и согласований.

Планируется, что поправки вступят в силу со дня опубликования закона (ст. 3 проекта).

В законопроекте (при подготовке которого, представляется, учтен опыт зарубежных стран — EMIR, MiFID II) обращают на себя внимание следующие положения:

1. В организованных торгах будет действовать квалифицированный центральный контрагент (далее — КЦК) — небанковская кредитная организация с правом осуществления клиринговой деятельности: отличие от термина «центральный контрагент» заключается в признании Банком России на удовлетворительном уровне качества управления по ходатайству контрагента (подп. 1.1 ст. 2 Закона о клиринге, Положение Банка России от 01.11.2018 № 658-П). После этого КЦК должен каждый календарный день оценивать различные риски, рассчитывать коэффициенты. Такие поправки предупреждают риски злоупотребления и бесконтрольного роста кредиторского «пузыря», а также выступают гарантом исполнения обязательств.

2. Договор займа ценных бумаг («security lending agreement») в российской практике используется с июня 2018 г. на основании п. 1 ст. 807 ГК РФ, ст. 282.1 НК РФ, п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг. Также право заключения такого договора было предоставлено Федеральному казначейству с кредитными организациями (приказ от 09.07.2024 № 6н). В настоящее время можно заключить договор займа с брокером клиента, ценные бумаги которого хранятся на счете депо, либо на внебиржевой основе. При внесении изменений КЦК сможет заключить договоры с каждым из участников организованных торгов на основе разнонаправленных заявок (по согласованию с организатором торговли).

3. В части отсутствия требования составить один документ в простой письменной форме: вспоминается Определение ВС РФ № 305-ЭС24-23156 от 22.04.2025, в котором условия сделки были установлены на основе косвенных доказательств (в том числе регистрационный журнал, показания ответчика из другого судебного дела). В настоящее время практика показывает, что такая форма имеет право на существование, поскольку признаются подтверждением сделки факт отправки ценных бумаг на счет депо заемщику, фиксация двух встречных разнонаправленных поручений клиентов на заключение сделки, отчет брокера и т.д.

4. Подтверждением заключения сделки будут отчеты клиринговой организации, которые содержат сведения об обязательствах, об изменении сумм денег или количества активов (п. 6.1 приказа ФСФР РФ от 11.10.2012 № 12-87/пз-н). Однако возникает вопрос: будут ли отражены положения о процентах, сроке для возврата займа, что требуется для определения налоговой базы по ст. 214.4 НК РФ? В порядке ст. 427 ГК РФ эти условия о сроках и процентах могут быть отражены в правилах или типовых условиях договора займа. Также существенные условия договора могут отражаться в поручении клиента в адрес брокера.

5. Невозможность оспаривания таких договоров по безденежности предупреждает гражданско-правовые (ст. 812 ГК РФ), банкротные риски (неравноценное встречное предоставление по ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве), однако нельзя забывать, что в условиях фактической неплатежеспособности займодавца сделку могут признать мнимой сделкой по аналогии с практикой о банковских вкладах (Определение ВС РФ от 04.12.2018 № 18-КГ18-208).

Таким образом, нововведение предполагает увеличение оборота ценных бумаг, повышение их ликвидности на организованных торгах, но под контролем Банка России через КЦК. Сохраняется важным вопрос применения нулевой ставки НДФЛ и сохранении пятилетнего срока владения ценными бумагами вне зависимости от заключения договора займа (№ 1014168-8).