В прошлом номере («ЭЖ-Бухгалтер», № 1, 2023) спикер рассказала о налоговых рисках при организации международного бизнеса с офшорными элементами. Были рассмотрены следующие вопросы: какие основные налоговые риски возникают при заходе в международные структуры? Какие существуют способы их смягчения? Какие могут быть альтернативные стратегии в части декларирования КИК? В этом номере мы поговорим о корпоративных рисках и преимуществах при международном структурировании бизнеса.
«ЭЖ»: Что представляют собой корпоративные преимущества международной структуры? Какое государство можете выделить?
В.Д.: Во-первых, возможность совмещения нескольких видов деятельности в одной иностранной компании.
Во-вторых, оценка удобства структуры с точки зрения M&A-сделок. Например, корпоративное законодательство во фризонах ОАЭ основано на общих началах английского права, что позволяет удобно структурировать сделки M&A, но с учетом местных особенностей валютного законодательства. ОАЭ динамично развивают свою юридическую инфраструктуру, имеют лидирующие среди стран региона позиции по легкости ведения бизнеса и занимают в общем рейтинге 16-е место, находясь в списке рядом с европейскими странами (по данным Всемирного банка, Ease of doing business).
В-третьих, оценка уровня конфиденциальности владения в структуре. В ОАЭ, к примеру, есть закрытый реестр бенефициарных владельцев компаний. В то же время реестры бенефициара ведутся уполномоченными ведомствами при реализации своих полномочий. Сведения из реестра бенефициарных владельцев компаний могут предоставляться компетентным органам ОАЭ, а также компетентным органам других стран на основании судебного решения.
В-четвертых, уровень защищенности активов, который, как правило, зависит от трех факторов:
-
стабильной политической и правовой системы, защищающей права владения собственников бизнеса;
-
высокого кредитного рейтинга государства;
-
отсутствия политической воли государства на ущемление российского капитала по признаку его происхождения.
В настоящее время ОАЭ являются одним из самых привлекательных мест для сохранения своих активов с точки зрения вышеуказанных критериев.
«ЭЖ»: Как на примере ОАЭ меняются требования к экономическому присутствию в иностранной юрисдикции?
В.Д.: Безусловно, и владельческие, и торговые компании обязаны соблюдать «офшорный сабстенс». Однако в отношении холдинговой деятельности применяются упрощенные требования экономического присутствия:
-
нужно соблюдать все требования государственных органов и органов управления фризоны в части подачи документации, отчетностей (Notification, Economic Substance Report);
-
нужно обладать достаточным количеством сотрудников и офисом для ведения деятельности по управлению холдингом;
-
в отношении торговой деятельности (именуемой «дистрибуцией и сервисными услугами») нужно применять стандартные требования экономического присутствия, согласно п. 1 ст. 6 решения Совета Министров ОАЭ № 57, 2020, нужно и управлять основной деятельностью на территории государства, иметь достаточное количество сотрудников, осуществлять затраты и иметь активы на территории государства, предоставлять отчетность Notification и ESR-формы. За нарушение данных норм предусмотрены финансовые и административные санкции.
Есть и иные требования присутствия в ОАЭ. В частности, требования к минимальному размеру предоплаченного уставного капитала в ОАЭ отсутствуют, в компании должен быть как минимум один акционер (максимальное количество устанавливает каждая отдельная фризона ОАЭ). Допускается 100% нерезидентное участие и для осуществления холдинговой и/или торговой деятельности, не требуется получения одобрений и отсутствуют пороги по инвестированию. Минимальное количество директоров — один человек. Формального требования к резидентству директора не установлено. Максимальное количество устанавливает каждая отдельная фризона. При этом следует отметить, что институт номинальных акционеров и директоров в ОАЭ достаточно развит.
Согласно законодательству ОАЭ, сдача финансовой отчетности обязательна только для «Мейтленд-компаний». Вместе с тем обязанность предоставлять такую отчетность во фризонах зависит от компетентных органов конкретной зоны.
«ЭЖ»: Какова оценка банковских возможностей трансграничных переводов в свете санкционного давления на сегодняшний момент?
В.Д.: Возможность осуществления операций между ОАЭ и Россией в настоящее время сохраняется. Определенные каналы связи между банками будут работать вплоть до наступления возможной ситуации отключения всех банков из России от SWIFT. Ситуация с проведением/отказом в проведении платежей является распространенной во многих юрисдикциях. Это обусловлено не столько юридическими ограничениями, сколько внутренней политикой банков. Финансовые структуры в нейтральных по отношению к России юрисдикциях адаптируются к текущей ситуации и со временем обеспечат большие возможности по отправке/получению платежей (если не встретят негативных последствий со стороны партнерских банков из США и ЕС). Данный тренд виден в том числе и в банковском сегменте ОАЭ.
«ЭЖ»: Наиболее предпочтительные варианты первичного финансирования компаний в ОАЭ?
В.Д.: С учетом действующих валютных ограничений сейчас работают такие способы финансирования, как:
1. Выдача займа с зарубежного счета.
Пока техническая возможность финансирования в рублях с зарубежного счета отсутствует. Несмотря на это, данная операция является разрешенной с точки зрения валютного законодательства. Выдача валютного займа в адрес нерезидентов по общему правилу запрещена, но данную операцию также могут провести третьи лица из любых юрисдикций.
Преимуществом варианта является скорость осуществления, недостатком — возникновение встречных обязательств по возврату долга, а также налоговых обязательств относительно процентного дохода с выданного займа.
2. Вклад в уставный/добавочный капитал.
Данный вариант является оптимальным с точки зрения капитализации компании с учетом небольшого объема первоначальных вложений. К недостаткам варианта относятся низкие возможности осуществления такого финансирования в валюте дружественных стран и порог финансирования в валюте недружественных стран в 15 млн руб.
3. Цессия прав требований к зарубежным должникам.
Вариант практически не отличается от выдачи займа, однако может быть более удобен при наличии уже имеющихся прав, которые можно передать в адрес создаваемой иностранной компании. Данную операцию также могут провести третьи лица из любых юрисдикций.
Преимущества и недостатки варианта идентичны выдаче займа. Вместе с тем вариант может быть более удобен в силу конкретных банковских возможностей, исходя из валюты займа и юрисдикции должника.
4. Для финансирования торговых иностранных компаний появляется также опция получения авансового платежа по договору поставки. Вместе с тем необходимо отслеживать и при необходимости продлевать сроки планируемого авансирования с целью соблюдения требований о репатриации валюты.
«ЭЖ»: Насколько сильно выражены санкционные риски в контексте взаимоотношений ОАЭ и России?
В.Д.: Официальная информация гласит, что между ОАЭ и Россией не существует каких-либо специальных санкционных режимов. Кроме того, РФ не считает ОАЭ недружественной юрисдикцией согласно распоряжению Правительства РФ № 430-р от 05.03.2022. Несмотря на это, выделяются положительные и отрицательные тренды в отношении дальнейшего развития событий.
Отрицательные тренды:
-
Значительный поток российских резидентов, нуждающихся в открытии счета/компаний/получении резидентства. Данный фактор привлекает внимание общественности, государства, других стран. Может быть причиной введения определенных квот и ограничений по количеству принимаемых граждан РФ.
-
Условная конфиденциальность юрисдикции. Несмотря на то что контрагенты не могут получить информацию о реальных владельцах организации, она все равно содержится в реестрах госорганов и может быть обнародована в удобный момент.
-
Усиление контроля денежного потока ОАЭ — РФ. Несмотря на меры, принимаемые ОАЭ для улучшения ситуации, наличие денежных потоков из РФ может привести к более пристальному вниманию к денежным потокам из ОАЭ, что, в свою очередь, ухудшит привлекательность этой юрисдикции.
Положительные тренды:
-
Длительная история взаимного сотрудничества России и ОАЭ. Данный фактор проявляется в отсутствии санкций ОАЭ в отношении России и «условно нейтральном» статусе ОАЭ в части текущей ситуации. Предполагается, что данная позиция будет сохраняться.
-
Репутация финансового центра. Введение санкционного режима, арест российских средств, заморозка банковских счетов считается маловероятным событием, так как сильно ухудшает инвестиционный климат государства, формируемый годами.
-
Отсутствие действенных механизмов влияния на ОАЭ со стороны недружественных стран. «Аккуратное» отношение к проблеме российских финансов в ОАЭ со стороны США.
На текущий момент ОАЭ представляют из себя максимально, насколько это сейчас возможно, сбалансированную юрисдикцию с точки зрения санкционной политики.
Действия отдельных банковских структур в рамках ОАЭ могут не согласовываться с общей политикой государства по сохранению «условного нейтралитета», однако большая часть банков адаптируется к ситуации, оценивает свои возможности по осуществлению операций в/из РФ и дает возможность клиентам проводить такие операции.
«ЭЖ»: Стоимость и сроки «захода» в иностранную юрисдикцию ОАЭ?
В.Д.: По нашим данным, примерный бюджет инициативы составляет около 50—60 тыс. евро. Процедура создания компании ориентировочно займет два-три месяца (включая срок на регистрацию компании, подготовку и подачу документов для открытия счета в банк с прохождением комплаенса).
«ЭЖ»: Какие еще альтернативные офшорные юрисдикции рассматриваются российскими компаниями?
В.Д.: По-прежнему привлекательными остаются Гонконг и Сингапур. Данные юрисдикции особенно актуальны, если моделью бизнеса предусмотрено контрактное производство и/или дистрибуция в Китае и странах Юго-Восточной Азии.
К основным преимуществам создания структуры в Гонконге можно отнести:
-
Скорость — реализация данного варианта занимает существенно меньше времени по сравнению с регистрацией компании в ОАЭ (в среднем не более одного месяца при условии комплектности всех документов). Кроме того, азиатские банки, в отличие от арабских, быстрее открывают счета в валютах USD/EUR.
-
Удобство — расчеты с гонконгской компанией со счетом в азиатском банке являются наиболее удобным способом взаимодействия с китайскими партнерами. Это обусловливается как привычным способом взаимодействия, так и совпадением времени работы банковских учреждений (более быстрое осуществление платежей по сравнению с их отправкой из России, а зачастую и возможность произвести платеж «день в день»).
-
Контроль рисков, связанных с ВЭД, — исключение прямого взаимодействия между российской структурой и китайскими контрагентами убирает проблемы, связанные с несвоевременным, неполным, а иногда ошибочным предоставлением данных от китайских партнеров.
-
Экономическая эффективность — гонконгская компания может выполнять аккумулирование части выручки/прибыли при осуществлении транзакций, связанных с продажей или закупкой товаров. Вариант обладает высокой налоговой эффективностью в связи с тем, что доходы компании, полученные от источников вне Гонконга, налогом не облагаются. Вместе с тем это требует контроля максимально допустимой наценки с целью соблюдения российского законодательства, а также отсутствия сабстенса в Гонконге.
-
Контроль транзакций из/в Россию — при поступлении средств в адрес гонконгской компании от китайских покупателей их можно использовать в соответствии с текущими задачами, например осуществить срочный платеж в адрес китайских поставщиков, если того требует ситуация. Контроль связки «Россия — Гонконг» позволяет создать временной интервал в расчетах с Россией, что помогает рациональному планированию платежей и снижает транзакционные издержки.
Компании в Гонконге, исходя из территориальной привязки их деятельности, условно подразделяются на два вида, а именно: резидентные компании, нерезидентные компании.
По общему правилу считается, что резидентные компании осуществляют свою деятельность на территории Гонконга или получают доходы от источников в Гонконге, в том время как нерезидентные компании не имеют какой-либо территориальной привязки к государству, за исключением места регистрации.
Несмотря на вышеуказанное, у компаний всегда существует риск перехода из одного статуса в другой, а вопросы налоговых органов относительно резидентности или нерезидентности компаний возникают достаточно часто. Исходя из судебной практики, практическое определение резидентности осуществляется с помощью набора критериев (фактические и операционные тесты).
Конечно, в большинстве случаев иностранный бизнес получает больше выгод от нерезидентного, чем от резидентного статуса ввиду большей налоговой эффективности, даже при условии того, что нерезидентный статус компании предполагает отсутствие возможности получения налогового сертификата и налоговых льгот, связанных с избежанием двойного налогообложения.
Оба варианта компаний в Гонконге имеют свои положительные и отрицательные стороны. Выбор конкретного варианта зависит от совокупности критериев, формирующих профиль деятельности конкретного бизнеса и место будущей организации во всей структуре. В качестве предварительной оценки рекомендуется проводить анализ и осуществлять выбор резидентной/нерезидентной компании исходя из юридической, налоговой, финансовой, транзакционной составляющей будущей деятельности, а также функции гонконгской компании в рамках всей структуры бизнеса. Выбор между резидентным и нерезидентным статусом компании осуществляется на первом этапе разработки структуры, так как последующий переход от одного статуса к другому не является рядовой процедурой и сопряжен со значительным вниманием налоговых органов к бизнесу и его деятельности.
Следует отметить, что в конце 2022 г. Правительство Гонконга опубликовало самое значительное изменение в своем налоговом законодательстве более чем за четыре десятилетия, связанное с введением налога на прибыль компаний из иностранных источников, которая в настоящее время освобождена от налогообложения. Законопроект 2022 г. о внутренних доходах (налогообложение определенного дохода из иностранных источников) принят под давлением Европейского союза, которого беспокоит то, что многонациональные предприятия могут использовать принцип территориального налогообложения Гонконга для достижения «отсутствия двойного налогообложения» определенного пассивного дохода. ЕС считает, что эта территориальная система способствует эрозии налоговой базы некоторых государств — членов ЕС. Правительство Гонконга провело переговоры с ЕС, чтобы избежать внесения в черный список. В настоящее время законопроект находится на рассмотрении Законодательного совета Гонконга, и ожидается, что он вступит в силу в 2023 г. как для трастовых структур, так и для компаний.
Самое главное, что дивиденды и прирост капитала, возникающие в результате продажи долей участия в акционерном капитале, будут облагаться налогом при получении в Гонконге гонконгским компонентом структуры, как и проценты и роялти. Новый режим не применяется к дивидендам из иностранных источников и прибыли от выбытия, если получающая компания удовлетворяет требованию «экономической сущности». Это будет иметь место, если организация является чисто акционерной компанией, единственной деятельностью которой является владение долями участия в акционерном капитале, и получает только дивиденды и прибыль от продажи, так что ей нужен только минимум персонала и помещений в Гонконге. Департамент внутренних доходов Гонконга будет бесплатно выдавать юридически обязательные заключения о том, выполняется ли требование экономического присутствия в каком-либо конкретном случае.
Сингапур также часто выбирается для ведения бизнеса с учетом своих особенностей и преимуществ. Это англоязычная юрисдикция с понятной и стабильной налоговой системой, с простой и быстрой процедурой регистраций компании и невысокой стоимостью дальнейшего обслуживания. В Сингапуре действует концепция территориального налогообложения прибыли и применяется система соглашений об избежании двойного налогообложения, включающая более 60 ДИДН, подписанных и ратифицированных другими странами.
Обе юрисдикции, Гонконг и Сингапур, имеют развитый банковский сектор и надежные правовые системы. Низкие налоговые ставки; территориальный режим налогообложения (с поправками по законопроекту в Гонконге в части налогообложения некоторых видов доходов), отсутствуют НДС, налог на дивиденды, на прирост капитала; большое количество ДИДН и налоговых льгот; база выхода на азиатский рынок с удобной портовой логистикой. На практике Гонконг более удобен для работы с Китаем, Сингапур — для Юго-Восточной Азии.
И в заключение хочется еще раз подчеркнуть, что организация международной структуры бизнеса — это четкая проработанная бизнес-модель с обоснованием фактического права на доход каждого отдельного элемента. В офшорах должна присутствовать своя реальная «бизнес-платформа» — люди, активы, системы, управление рисками и т.д. Иными словами, возможно все, если понимать зачем.