Передача имущества в качестве отступного по договору займа подпадает под НДС. К такому выводу пришел Верховный суд РФ в Определении от 31.01.2017 № 309-КГ16-13100.
Суть спора, дошедшего до Верховного суда, состояла в следующем.
Между двумя организациями был заключен договор процентного займа. В целях погашения обязательств по договору на основании соглашения об отступном заемщик передал заимодавцу недвижимое имущество. При передаче имущества не был начислен НДС, что привело к претензиям со стороны налоговиков. Инспекция полагала, что операции по передаче заемщиком заимодавцу имущества в качестве отступного взамен исполнения обязательств по возврату денежных средств по договору займа подлежат обложению НДС в силу п. 1 ст. 39 и подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.
Заемщик обратился в суд и нашел поддержку в первых трех инстанциях.
При вынесении решения суды исходили из того, что операции по предоставлению и погашению займа под НДС не подпадают (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). А раз так, то и передача имущества по соглашению об отступном, прекращающего обязательства по договору займа, тоже не подлежит налогообложению.
Однако оказалось, что у Верховного суда на этот счет иное мнение.
Судебная коллегия ВС РФ признала такую позицию судов трех инстанций неправомерной, поскольку с предоставлением отступного меняется в целом способ исполнения договора займа, прекращаются обязательства сторон по первоначальному способу исполнения и на стороны возлагаются другие, новые обязательства, возникающие из соглашения об отступном. Денежная форма возврата займа более не исполняется сторонами. А от НДС согласно НК РФ освобождаются именно займы, и именно в денежной, а не в иной форме.
Верховный суд обратил внимание, что согласно подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме. Аналогичным образом в соответствии с положениями ст. 146 НК РФ не является объектом налогообложения НДС возврат заемных денежных средств. В данном же случае при подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по договору займа прекращается путем передачи имущества должника кредитору (заемщика заимодавцу), то есть в обмен на денежные средства в собственность заимодавца передается имущество.
Передача на возмездной основе права собственности на имущество признается для целей налогообложения реализацией (п. 3 ст. 38, п. 1 ст. 39 НК РФ).
Поскольку при передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на него на возмездной основе, следовательно, в данном случае имеет место реализация.
В силу подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг), в том числе передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признается объектом налогообложения по НДС.
Исходя из этого, Верховный суд решил, что передача имущества в качестве отступного в целях погашения обязательств по договору займа является реализацией имущества, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая вправе принять налог к вычету.
Отметим, что рассматриваемое определение Верховного суда направлено для использования в работе письмом ФНС России от 13.02.2017 № СА-4-7/2612.