Реорганизация в форме присоединения: выбор стратегии

| статьи | печать

В прошлом выпуске «КС» мы рассматривали модели и мотивы реорганизации акционерного общества в форме присоединения, обсудив, в частности, особенности так называемой короткой модели. В продолжение темы сравним с помощью практических примеров преимущества и недостатки двух других моделей реорганизации.

Модель с использованием казначейских акций правопреемника

Суть модели: акции присоединяемого общества конвертируются в казначейские акции общества, к которому осуществляется присоединение1 (см. схему 1).

Данная модель основана на исключении из общего правила, когда допускается конвертация вне процедуры эмиссии ценных бумаг: «Конвертация акций присоединенного акционерного общества может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции»2.

Размер уставного капитала общества-правопреемника не меняется. Акционеры присоединенного общества «вливаются» в состав акционеров правопреемника, но при этом занимают место выбывших акционеров, то есть передавших свои акции в собственность общества (казначейские акции).

Привлекательность модели в том, что она также не предполагает эмиссию ценных бумаг, что существенно упрощает ее проведение. Она применяется в случаях, когда эмиссия акций общества, к которому осуществляется присоединение, нецелесообразна либо недопустима. Эта модель несколько сложнее в организационном аспекте по сравнению с короткой, поскольку предусматривает большее число мероприятий.

Мотив реорганизации — прекращение обязательства совпадением должника и кредитора.

Приведем пример из практики. Сразу отметим, что события разворачивались до принятия Налогового кодекса РФ, в период активного использования схем минимизации налогообложения, основанных на трансфертном ценообразовании.

Доминирующие акционеры (они же менеджеры) ОАО «А» учредили ЗАО «Б». Первое общество реализовывало второму товар по цене, близкой к себестоимости, а последнее продавало его по рыночным ценам и получало основную выручку. При этом ЗАО «Б» находилось в зоне льготного налогообложения, поскольку являлось субъектом малого предпринимательства, а его работниками были инвалиды и пенсионеры. Доминирующие акционеры ОАО «А», являясь учредителями ЗАО «Б», контролировали его денежные потоки.

Впоследствии у ОАО «А» возникла потребность в реконструкции и оно «забрало» средства у ЗАО «Б» путем заключения длительного договора беспроцентного займа. Таким образом, ОАО «А» стало должником, ЗАО «Б» — кредитором. Сумма займа была эквивалентна 1 млн долларов США.

У компании «А» появился стратегический иностранный инвестор, сделавший оферту о приобретении более 95% акций общества с обязательством осуществить инвестиции в его реконструкцию (дружественное поглощение). Одним из условий приобретения акций было прекращение задолженности ОАО «А» перед ЗАО «Б». Как это сделать?

Вернуть деньги нереально, они израсходованы на реконструкцию. Прощение долга между коммерческими организациями не допускается. Выход — прекратить денежное обязательство совпадением должника и кредитора (ст. 413 ГК РФ), то есть присоединить ЗАО «Б» к ОАО «А».

Уставный капитал ЗАО «Б» состоял из 600 обыкновенных акций. Соотношение рыночных стоимостей акций ОАО «А» и ЗАО «Б» составило 20:1. На основании этого соотношения был рассчитан коэффициент конвертации. Следовало 20 акций ЗАО «Б» конвертировать в одну акцию ОАО «А», для чего требовалось 30 акций ОАО «А».

Проводить эмиссию дополнительного выпуска из 30 акций нерационально.

В итоге совет директоров ОАО «А» принял решение о приобретении части размещенных акций общества в соответствии с п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). В собственность общества было приобретено 30 размещенных им акций (образовались казначейские акции). Затем было решено присоеденить ЗАО «Б» к ОАО «А». Акции присоединяемого общества конвертировались в казначейские акции правопреемника. Обязательство было прекращено совпадением должника и кредитора.

Данная модель применяется при наличии законодательных ограничений на увеличение уставного капитала общества-правопреемника (см. схему 2).

Следующий пример. В регионе существовали две открытые акционерные компании с одним профилем деятельности и пересекающимся составом акционеров. Требовалось объединить однородный бизнес с целью исключения двух конкурирующих центров доходности и принятия решений, а именно: присоединить общество «С» к обществу «В».

Состав акционеров ОАО «В» был таков:

  • Российская Федерация — 27% акций,
  • ОАО «Д» — 63 %,
  • менеджмент компании — 10%.

Структура собственности ОАО «С» выглядела таким образом:

  • ОАО «Д» — 80 % акций,
  • миноритарии — 20 %.

Общество, к которому осуществляется присоединение, было создано в процессе приватизации. Его акционером является государство, владеющее свыше 25% голосов на общем собрании акционеров. В этом случае действует ограничение на увеличение уставного капитала: «Увеличение уставного капитала общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25% голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при этом сохраняется размер доли государства или муниципального образования» (п. 6 ст. 28 Закона об АО).

В силу законодательных ограничений невозможно увеличить уставный капитал общества, к которому осуществляется присоединение, поскольку это снизило бы долю государства.

В итоге был реализован следующий сценарий. В обществе, к которому осуществляется присоединение, образовываются казначейские акции по процедурам, предусмотренным ст. 72 Закона об АО. Акции, принадлежащие акционерам присоединяемого общества, конвертируются в казначейские. Размер уставного капитала правопреемника и доля в нем государства остаются неизменными.

Модель с эмиссией акций правопреемника

Суть модели: акции присоединяемого общества конвертируются в дополнительно размещаемые акции общества, к которому осуществляется присоединение. Увеличивается уставный капитал правопреемника. Акционеры присоединенного общества «вливаются» в состав акционеров правопреемника посредством конвертации своих акций в акции дополнительного (нового) выпуска общества, к которому осуществляется присоединение. Последнее наряду с решением о реорганизации принимает решения, связанные с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Это наиболее сложная модель, так как предусматривает эмиссию дополнительного (нового) выпуска акций.

Иногда возникает необходимость проведения нескольких эмиссий, связанных с дроблением или консолидацией акций с целью достижения целых коэффициентов конвертации.

Данная модель соответствует следующим мотивам:

  • объединение однородного бизнеса для усиления позиций на рынке (консолидация бизнеса);
  • оптимизация организационной структуры холдинга (переход на единую акцию);
  • перераспределение корпоративного контроля;
  • увеличение собственного капитала организаций, к которым применяются нормативы достаточности собственных средств (кредитные организации и банки, профессиональные участники рынка ценных бумаг, страховые компании);
  • увеличение объема продаж;
  • уменьшение конкурентной среды;
  • уменьшение оборотных налогов.

Мотив реорганизации — объединение однородного бизнеса для усиления позиций на рынке (консолидация бизнеса), а также увеличение собственного капитала банка.

Пример: идея присоединения к ОАО «Банк 1» ОАО «Банк 2» родилась в связи с повышением требований к размеру собственного капитала коммерческих банков. Руководство ОАО «Банк 1» пришло к выводу, что внутренних ресурсов для наращивания собственного капитала недостаточно, поэтому необходимо пойти по пути присоединения другого банка. Целью реорганизации было увеличение собственного капитала. Однако реорганизация обеспечила достижение и ряда иных целей. Уставный капитал ОАО «Банк 1» до начала реорганизации составлял 6,7 млн обыкновенных акций. Была проведена эмиссия дополнительного выпуска в размере 3,85 млн акций. Эти акции размещались посредством конвертации в них акций присоединенного банка. В итоге «новые» акционеры получили 25% плюс одна акция в уставном капитале ОАО «Банк 1».

В результате присоединения собственный капитал ОАО «Банк 1» вырос вдвое (основная цель реорганизации), остатки на расчетных счетах клиентов увеличились в 2,8 раза, ссудная задолженность (основная доходная база) — в 2,4 раза, доходы — в 1,8 раза.

Мотив реорганизации — оптимизация организационной структуры вертикально-интегрированной компании (переход на единую акцию).

Оптимизация структуры холдинга

Многие вертикально интегрированные компании стремятся оптимизировать организационную структуру путем перехода на единую акцию, смысл которого состоит в том, чтобы сначала превратить дочерние общества в компании одного лица, а затем преобразовать их в менее транспарентные общества с ограниченной ответственностью. Вертикально интегрированным структурам неэффективно иметь в своем составе общества с миноритарными акционерами.

обратите внимание

Мировая и отечественная практики показывают, что в большинстве вертикально интегрированных холдингов миноритарии присутствуют только на уровне основного общества. Такая структура обеспечивает оперативность принятия и реализации корпоративных решений, снижает издержки по обеспечению прав миноритариев, уменьшает риски конфликтов, увеличивает консолидированную дивидендную базу. В конечном счете это ведет к росту стоимости компании.

Пример: в целях формирования оптимальной организационной структуры общество консолидировало профильные активы путем присоединения дочерних компаний. Присоединение завершило формирование вертикально интегрированного холдинга с единым центром прибыли и управления. Это позволило отказаться от внутригрупповых продаж и трансфертного ценообразования, что снизило юридические, налоговые и прочие риски.

Присоединение бизнес-единиц позволило высвободить часть оборотного капитала в виде НДС по внутригрупповым продажам, срок возврата которого 4—5 месяцев, что способствовало улучшению показателей ликвидности. Консолидация облегчила доступ холдинга к рынку капиталов, упростила структурирование займов, что положительно повлияло на сроки и стоимость финансирования.

В результате реорганизации сформировалась унифицированная во всем холдинге управленческая и бухгалтерская отчетность, что повысило оперативность и адекватность принятия управленческих решений. После конвертации акций присоединенных обществ миноритарные акционеры бывших дочерних компаний стали владельцами высоколиквидных бумаг, торгуемых на биржах.

Участие в едином центре прибыли значительно снизило риски миноритариев, связанные с получением дивидендов. В результате присоединения миноритарии бывших дочерних обществ стали получать дивиденды по результатам деятельности холдинга в целом, а не отдельных бизнес-единиц. Сократились издержки по обеспечению прав миноритариев.

Оптимизация организационной структуры вертикально интегрированного холдинга (переход на единую акцию) осуществлялась посредством присоединения двенадцати «дочек» к головной компании. В результате почти 39 тыс. миноритариев «дочек» стали акционерами основного общества, их доля в уставном капитале общества составила 11,85%.

Вместо прекращенных в результате реорганизации открытых акционерных обществ, в составе которых числились миноритарные акционеры, были учреждены 12 компаний одного лица в организационно-правовой форме ООО.

Одним из мотивов реорганизации в форме присоединения является перераспределение корпоративного контроля. Цель — достижение необходимого уровня корпоративного контроля у конкретного акционера или определенной группы.

Рассмотрим стандартную ситуацию. Головная компания холдинга приобретает значительный пакет голосующих акций (более 75%) АО. Для упрощения управления и повышения его эффективности мажоритарный акционер стремится вытеснить остальных участников и получить 100%-ный контроль (оптимизировать структуру управления за счет возврата инвестиций). Для вытеснения чаще всего реализуется процедура, состоящая из последовательных этапов.

Во-первых, увеличение уставного капитала общества в пользу преобладающего акционера и (или) дружественного с ним инвестора. Оно должно быть осуществлено в таком размере, чтобы доля акционеров, подлежащих вытеснению, составила менее 5% голосующих акций.

Во-вторых, инициатор предстоящего вытеснения направляет в общество добровольное предложение о приобретении всех ценных бумаг, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона об АО. На эту оферту откликается дружественный инвестор, переуступая оференту не менее 10% голосующих акций общества.

В-третьих, можно запускать механизм легального вытеснения, предусмотренный ст. 84.8 Закона об АО.

Самым сложным является первый этап. Следует определиться, как увеличивать уставный капитал. Сопоставляются два варианта:

  • закрытая подписка в пользу преобладающего акционера и (или) дружественного с ним инвестора;
  • увеличение уставного капитала в результате присоединения общества, участниками которого являются преобладающий акционер и (или) дружественный с ним инвестор.

обратите внимание

Выбор, прежде всего, зависит от рыночной стоимости акций. Цена размещения акций по подписке не может быть ниже их текущей рыночной стоимости. Чем выше стоимость, тем больше потребуется инвестиций. Подписка — это возмездный способ размещения дополнительных акций и, как правило, дорогой.

Независимо от цены размещения подписка чревата еще одним риском. Несогласные миноритарии могут препятствовать размещению дополнительных акций в пользу мажоритария. Эти сделки подпадают под признаки сделок c заинтересованностью, предусмотренных п. 1 ст. 81 Закона об АО (сделка между обществом и акционером, владеющим совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества). Большинство незаинтересованных миноритариев может заблокировать сделку по размещению дополнительных акций по закрытой подписке в пользу мажоритария и аффилированных с ним лиц.

Альтернативный вариант

Альтернативой подписке является увеличение уставного капитала в процессе реорганизации общества в форме присоединения к нему другого юридического лица, участниками которого являются преобладающий акционер и (или) дружественный с ним инвестор. Эти лица изначально инвестируют средства в иную коммерческую организацию, а затем присоединяют ее к основному обществу. При реорганизации акционерного общества дополнительные акции компании-правопреемника размещаются посредством конвертации в них акций, принадлежащих исключительно акционерам присоединяемой компании.

У этого варианта следующие преимущества:

  • исключается возможность размещения дополнительных акций иным лицам, помимо тех, кто является участником присоединяемого общества;
  • при размещении ценных бумаг не применяются правила о сделках с заинтересованностью (п. 2 ст. 81 Закона об АО).

Это менее затратный способ увеличения уставного капитала. Он основан на том, что участники реорганизации свободны в установлении коэффициентов конвертации. Коэффициенты и порядок конвертации определяются в договоре о присоединении и являются его условием. Законодательство не предписывает содержания этих условий договора о присоединении; стороны могут по своему усмотрению определять их, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Посредством заданных коэффициентов конвертации акционеры присоединяемого общества могут с незначительными затратами достичь необходимой доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение.

Пример: уставный капитал основного общества состоит из 15 000 акций, рыночная стоимость которых — 100 тыс. руб. за акцию. Для его увеличения в два раза по подписке следует инвестировать не менее 1,5 млрд руб.

При реорганизации общества в форме присоединения ситуация будет выглядеть следующим образом. Преобладающий акционер и (или) дружественный с ним инвестор учреждают «техническое» общество с уставным капиталом в 15 000 акций и ценой размещения 100 руб. (сумма инвестиций составила 1,5 млн руб.). Это общество присоединяется к основной компании. Стороны договариваются, что коэффициент конвертации составляет единицу. Уставный капитал основного общества удваивается, при этом сумма инвестиций в тысячу раз меньше, чем в первом варианте.

Следующий шаг — добровольное предложение о приобретении всех ценных бумаг, указанных в п. 1 ст. 84.2 Закона об АО. На это предложение, естественно, откликается «дружественный» инвестор, который приобрел необходимое количество ценных бумаг. В итоге инициатор предстоящего вытеснения становится владельцем более 95% голосующих акций на основании направленной им публичной оферты.

Финальный аккорд — запуск механизма вытеснения. Это принудительный выкуп акций у оставшихся миноритариев в соответствии со ст. 84.8 Закона об АО. Мотив реорганизации — увеличение корпоративного контроля у определенного круга лиц посредством уменьшения уставного капитала общества-правопреемника.

Современная российская корпоративная практика широко применяет схему перекрестного владения акциями (принцип взаимной зависимости хозяйственных обществ).

Рассмотрим пример. Открытая акционерная компания «A» была создана до начала приватизации. Она успешно провела публичное размещение ценных бумаг, аккумулировав значительные финансовые ресурсы, и впоследствии выиграла инвестиционный конкурс на приватизацию ОАО «В». Победитель конкурса вносил незначительную сумму в бюджет за приобретаемые акции, но был обязан инвестировать средства в приватизируемый объект.

Компания «A» взяла кредит и выполнила условие инвестиционного конкурса, перечислив средства ОАО «В». Руководство последней реинвестировало их в приобретение акций ОАО «A», которое получило назад ранее переданные им средства и погасило кредит. В итоге ОАО «A» стало владельцем контрольного пакета акций ОАО «В», а последнее — владельцем более 80% акций общества «A».

Перекрестное владение акциями позволило менеджменту ОАО «В» установить контроль над обществом без личного владения акциями. Руководство ОАО «В» в качестве представителя акционера, владеющего более 80% акций ОАО «A», сформировало органы управления зависимого общества, включив себя в их состав. В свою очередь, они участвовали в общем собрании акционеров ОАО «В» в качестве представителя — владельца контрольного пакета акций и формировали органы управления своего общества. Менеджеры компании, не будучи ее акционерами, распоряжались правами по акциям, принадлежащим зависимому обществу (квазиказначейские акции).

В ст. 106 действующего ГК РФ содержится определение зависимого общества: «Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом».

обратите внимание

Смысл конструкции зависимого общества — в ограничении взаимной зависимости юридических лиц, чтобы исключить возможность перехвата менеджментом корпоративного контроля у реальных инвесторов. Европейские правопорядки устанавливают последствия образования квазиказначейских акций, под которыми понимаются акции основного общества, принадлежащие зависимому. Они признаются неголосующими3.

Однако важнейший регулятивный механизм, предусмотренный ГК РФ, не действует. Российский правопорядок не ограничивает взаимозависимость хозяйственных обществ, что позволяет применять схемы перехвата корпоративного контроля менеджментом компаний. Когда в рассматриваемом ОАО «В» появился влиятельный инвестор, он решил задачу перераспределения корпоративного контроля в свою пользу. Это было достигнуто присоединением зависимого общества к основному. При этом акции ОАО «В», принадлежащие ОАО «A», были погашены — соответственно, уставный капитал правопреемника уменьшился. В обществе появился преобладающий акционер и корпоративный контроль перераспределился. Преобладающий акционер затрат на приобретение дополнительных акций не нес.

1 Под казначейскими понимаются размещенные акции эмитента, поступившие в его собственность.

2 Пункт 8.5.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007. № 07-4пз/н.

3 Аналогичную норму планируется включить в новую редакцию ГК РФ.

День
Неделя
Месяц