Наличие компании в КНР позволяет иностранному инвестору самостоятельно вести экономическую деятельность, открывать банковские счета и заключать договоры с китайскими контрагентами, осуществлять импорт и экспорт товаров, а также выстраивать долгосрочное присутствие на одном из крупнейших мировых рынков. Вместе с тем неизбежно возникает ряд вопросов, связанных с выбором организационно-правовой формы, определением места регистрации и видов деятельности, формированием уставного капитала, прохождением регистрационных процедур и банковских проверок. В материале рассмотрим, как создать компанию в КНР, какие предъявляются требования к иностранным инвесторам, а также какие практические аспекты следует учитывать российским предпринимателям при выходе на китайский рынок1.
На практике для российского бизнеса наибольшее значение имеют две формы присутствия:
Представительство не является самостоятельным юридическим лицом и предназначено главным образом для выполнения представительских функций: проведения переговоров, участия в выставках, маркетинговой деятельности и т.п. Представительство не вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, получать выручку от реализации товаров, работ или услуг и заключать сделки от собственного имени.
В связи с указанными ограничениями для большинства российских предпринимателей оптимальной формой выхода на китайский рынок является регистрация предприятия с иностранными инвестициями. Такой вариант позволяет в полном объеме осуществлять коммерческую деятельность на территории КНР, открывать банковские счета, заключать договоры, вести расчеты с контрагентами, импортировать и экспортировать товары, а также пользоваться иными правами, предоставленными законодательством.
С 1 января 2020 г. применяется единый подход к регулированию деятельности китайских и иностранных инвесторов (Закон КНР «Об иностранных инвестициях»).
В настоящее время предприятия с иностранным капиталом создаются на общих основаниях в организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством КНР о компаниях. При этом термин «предприятие с иностранными инвестициями» (WFOE) продолжает использоваться в законодательстве и правоприменительной практике, однако обозначает не самостоятельную организационно-правовую форму, а лишь указывает на наличие в составе участников иностранного инвестора.
Вместе с тем принцип национального режима не носит абсолютного характера. Законодательство КНР предусматривает возможность установления ограничений в отношении отдельных отраслей экономики посредством специального отраслевого перечня (так называемый Negative List), в который включаются виды деятельности, закрытые или ограниченные для иностранного участия. Виды деятельности, не включенные в данный перечень, доступны иностранным инвесторам на тех же условиях, что и китайским компаниям.
Закон КНР «О компаниях» предусматривает возможность создания компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний. Однако для большинства иностранных инвесторов оптимальной организационно-правовой формой является именно компания с ограниченной ответственностью. Создание акционерной компании связано с более сложной системой корпоративного управления, повышенными требованиями к порядку ее деятельности и составу участников, что зачастую не соответствует запросам российского бизнеса.
На практике значительное число предприятий с иностранными инвестициями создается именно в форме компании с ограниченной ответственностью, единственным участником которой выступает иностранный инвестор.
Такая модель обеспечивает корпоративный контроль над деятельностью компании, отличается относительно простой структурой управления и является наиболее распространенной формой ведения бизнеса иностранными инвесторами в КНР. Кроме того, она хорошо известна регистрирующим органам и банковским учреждениям, что делает прохождение регистрационных и банковских процедур более предсказуемым.
Государственная регистрация юридических лиц осуществляется по единым правилам, установленным Законом КНР «О компаниях» и подзаконными нормативными актами. Вместе с тем выбор региона регистрации имеет существенное практическое значение, поскольку административная практика, уровень развития инфраструктуры, специализация государственных органов и банков, а также меры поддержки инвесторов могут значительно различаться в зависимости от конкретной провинции.
Несмотря на то, что законодательство КНР также не устанавливает специальных ограничений в отношении предприятий с иностранными инвестициями, созданных российскими гражданами и юридическими лицами, на текущий момент при регистрации компании и особенно при открытии банковских счетов необходимо учитывать особенности комплаенс-политики конкретных китайских банков. В условиях действия международных санкций банки КНР уделяют повышенное внимание операциям, связанным с Россией, оценивая возможные санкционные и регуляторные риски.
При этом выбор места регистрации не ограничивает территорию осуществления деятельности компании. После регистрации предприятие вправе приобретать товары, заключать договоры и осуществлять хозяйственную деятельность на всей территории КНР независимо от места своего нахождения, если иное не предусмотрено специальным законодательством или не связано с осуществлением лицензируемых видов деятельности. По этой причине при выборе региона регистрации целесообразно учитывать прежде всего удобство сопровождения бизнеса, логистические преимущества и практику банковского обслуживания иностранных инвесторов.
Размер уставного капитала определяется учредителем самостоятельно с учетом предполагаемого объема деятельности компании, первоначальных расходов, потребностей в финансировании, а также практики банков при открытии счетов.
Вместе с тем при определении размера капитала рекомендуется исходить из реальных потребностей бизнеса.
Чрезмерно высокий размер уставного капитала увеличивает объем имущественных обязательств участника по его внесению, тогда как необоснованно низкий размер может вызвать дополнительные вопросы со стороны регистрирующих органов, банковских учреждений и потенциальных деловых партнеров относительно финансовой устойчивости создаваемой компании.
Особую осторожность следует проявлять в отношении невнесенной части уставного капитала: в случае банкротства или ликвидации компании учредитель может быть привлечен к ответственности в пределах неполной оплаты уставного капитала.
Согласно действующей редакции Закона КНР «О компаниях» вклад в уставный капитал должен быть внесен в срок, установленный уставом компании. Вместе с тем указанный срок не может превышать пяти лет с даты регистрации компании.
В то же время обязанность по внесению уставного капитала в течение пяти лет не означает необходимости перечисления всей заявленной суммы непосредственно после создания компании. Учредитель вправе самостоятельно определить график внесения вкладов в пределах установленного законом срока, закрепив соответствующий порядок в уставе компании. Такой подход позволяет более гибко планировать финансирование проекта и распределять инвестиционную нагрузку по мере развития бизнеса.
Вклад в уставный капитал может быть внесен денежными средствами, имуществом, имущественными правами либо объектами интеллектуальной собственности, если такие объекты имеют денежную оценку и могут быть переданы компании в соответствии с требованиями законодательства КНР.
Однако на практике наиболее распространенным способом формирования уставного капитала остается внесение денежных средств, что обусловлено относительной простотой оформления соответствующих процедур и отсутствием необходимости проведения оценки неденежных вкладов.
Иностранным инвесторам также следует учитывать практические особенности процедуры внесения уставного капитала компании. Внесение денежных средств в качестве вклада в уставный капитал осуществляется через специальный банковский счет (Capital Account), открытие которого сопровождается проведением банком и органами валютного контроля (State Administration of Foreign Exchange) процедур проверки персональных данных (KYC) и полной проверки компании (Due Diligence). В отношении компаний с российскими участниками такие проверки нередко проводятся более тщательно и могут занимать продолжительное время.
Не менее важным этапом является открытие основного банковского счета (Basic Account), через который осуществляются расчеты с контрагентами, уплата налогов и иных обязательных платежей. На практике именно открытие данного счета зачастую представляет наибольшую сложность для компаний с российскими учредителями, поэтому при выборе региона регистрации рекомендуется учитывать не только стоимость и сроки регистрации, но и сложившуюся практику банковского обслуживания иностранных инвесторов.
Процедура открытия банковского счета может включать:
Кроме того, после открытия счета банковский контроль не прекращается. В процессе обслуживания клиента кредитная организация вправе запрашивать документы, подтверждающие экономическую обоснованность совершаемых операций, включая внешнеторговые контракты, инвойсы, транспортные документы, таможенные декларации и иные документы, необходимые для проверки характера платежей. Проведение отдельных операций может быть временно приостановлено до завершения соответствующей проверки.
1 Статья отображает мнение авторов.
Организационно-правовые формы ведения бизнеса иностранными инвесторами в КНР
Иностранные инвесторы могут осуществлять предпринимательскую деятельность на территории КНР в различных организационно-правовых формах, правовое регулирование которых закреплено в Гражданском кодексе КНР, Законе КНР «О компаниях», Законе КНР «Об иностранных инвестициях» и иных нормативных правовых актах.На практике для российского бизнеса наибольшее значение имеют две формы присутствия:
- создание предприятия с иностранным капиталом;
- открытие представительства иностранной компании.
Представительство не является самостоятельным юридическим лицом и предназначено главным образом для выполнения представительских функций: проведения переговоров, участия в выставках, маркетинговой деятельности и т.п. Представительство не вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, получать выручку от реализации товаров, работ или услуг и заключать сделки от собственного имени.
В связи с указанными ограничениями для большинства российских предпринимателей оптимальной формой выхода на китайский рынок является регистрация предприятия с иностранными инвестициями. Такой вариант позволяет в полном объеме осуществлять коммерческую деятельность на территории КНР, открывать банковские счета, заключать договоры, вести расчеты с контрагентами, импортировать и экспортировать товары, а также пользоваться иными правами, предоставленными законодательством.
С 1 января 2020 г. применяется единый подход к регулированию деятельности китайских и иностранных инвесторов (Закон КНР «Об иностранных инвестициях»).
В настоящее время предприятия с иностранным капиталом создаются на общих основаниях в организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством КНР о компаниях. При этом термин «предприятие с иностранными инвестициями» (WFOE) продолжает использоваться в законодательстве и правоприменительной практике, однако обозначает не самостоятельную организационно-правовую форму, а лишь указывает на наличие в составе участников иностранного инвестора.
Вместе с тем принцип национального режима не носит абсолютного характера. Законодательство КНР предусматривает возможность установления ограничений в отношении отдельных отраслей экономики посредством специального отраслевого перечня (так называемый Negative List), в который включаются виды деятельности, закрытые или ограниченные для иностранного участия. Виды деятельности, не включенные в данный перечень, доступны иностранным инвесторам на тех же условиях, что и китайским компаниям.
Закон КНР «О компаниях» предусматривает возможность создания компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний. Однако для большинства иностранных инвесторов оптимальной организационно-правовой формой является именно компания с ограниченной ответственностью. Создание акционерной компании связано с более сложной системой корпоративного управления, повышенными требованиями к порядку ее деятельности и составу участников, что зачастую не соответствует запросам российского бизнеса.
На практике значительное число предприятий с иностранными инвестициями создается именно в форме компании с ограниченной ответственностью, единственным участником которой выступает иностранный инвестор.
Такая модель обеспечивает корпоративный контроль над деятельностью компании, отличается относительно простой структурой управления и является наиболее распространенной формой ведения бизнеса иностранными инвесторами в КНР. Кроме того, она хорошо известна регистрирующим органам и банковским учреждениям, что делает прохождение регистрационных и банковских процедур более предсказуемым.
Место регистрации компании
Законодательство КНР не устанавливает специальных ограничений в отношении выбора региона регистрации предприятия с иностранными инвестициями.Государственная регистрация юридических лиц осуществляется по единым правилам, установленным Законом КНР «О компаниях» и подзаконными нормативными актами. Вместе с тем выбор региона регистрации имеет существенное практическое значение, поскольку административная практика, уровень развития инфраструктуры, специализация государственных органов и банков, а также меры поддержки инвесторов могут значительно различаться в зависимости от конкретной провинции.
Несмотря на то, что законодательство КНР также не устанавливает специальных ограничений в отношении предприятий с иностранными инвестициями, созданных российскими гражданами и юридическими лицами, на текущий момент при регистрации компании и особенно при открытии банковских счетов необходимо учитывать особенности комплаенс-политики конкретных китайских банков. В условиях действия международных санкций банки КНР уделяют повышенное внимание операциям, связанным с Россией, оценивая возможные санкционные и регуляторные риски.
При этом выбор места регистрации не ограничивает территорию осуществления деятельности компании. После регистрации предприятие вправе приобретать товары, заключать договоры и осуществлять хозяйственную деятельность на всей территории КНР независимо от места своего нахождения, если иное не предусмотрено специальным законодательством или не связано с осуществлением лицензируемых видов деятельности. По этой причине при выборе региона регистрации целесообразно учитывать прежде всего удобство сопровождения бизнеса, логистические преимущества и практику банковского обслуживания иностранных инвесторов.
Требования к уставному капиталу компании с иностранными инвестициями в КНР
Закон КНР «О компаниях» не устанавливает минимального размера уставного капитала для компаний с ограниченной ответственностью, однако иное может быть предусмотрено специальным отраслевым регулированием. Для предприятий, осуществляющих обычную внешнеэкономическую деятельность, такие специальные требования в настоящее время отсутствуют.Размер уставного капитала определяется учредителем самостоятельно с учетом предполагаемого объема деятельности компании, первоначальных расходов, потребностей в финансировании, а также практики банков при открытии счетов.
Вместе с тем при определении размера капитала рекомендуется исходить из реальных потребностей бизнеса.
Чрезмерно высокий размер уставного капитала увеличивает объем имущественных обязательств участника по его внесению, тогда как необоснованно низкий размер может вызвать дополнительные вопросы со стороны регистрирующих органов, банковских учреждений и потенциальных деловых партнеров относительно финансовой устойчивости создаваемой компании.
Особую осторожность следует проявлять в отношении невнесенной части уставного капитала: в случае банкротства или ликвидации компании учредитель может быть привлечен к ответственности в пределах неполной оплаты уставного капитала.
Согласно действующей редакции Закона КНР «О компаниях» вклад в уставный капитал должен быть внесен в срок, установленный уставом компании. Вместе с тем указанный срок не может превышать пяти лет с даты регистрации компании.
В то же время обязанность по внесению уставного капитала в течение пяти лет не означает необходимости перечисления всей заявленной суммы непосредственно после создания компании. Учредитель вправе самостоятельно определить график внесения вкладов в пределах установленного законом срока, закрепив соответствующий порядок в уставе компании. Такой подход позволяет более гибко планировать финансирование проекта и распределять инвестиционную нагрузку по мере развития бизнеса.
Вклад в уставный капитал может быть внесен денежными средствами, имуществом, имущественными правами либо объектами интеллектуальной собственности, если такие объекты имеют денежную оценку и могут быть переданы компании в соответствии с требованиями законодательства КНР.
Однако на практике наиболее распространенным способом формирования уставного капитала остается внесение денежных средств, что обусловлено относительной простотой оформления соответствующих процедур и отсутствием необходимости проведения оценки неденежных вкладов.
Иностранным инвесторам также следует учитывать практические особенности процедуры внесения уставного капитала компании. Внесение денежных средств в качестве вклада в уставный капитал осуществляется через специальный банковский счет (Capital Account), открытие которого сопровождается проведением банком и органами валютного контроля (State Administration of Foreign Exchange) процедур проверки персональных данных (KYC) и полной проверки компании (Due Diligence). В отношении компаний с российскими участниками такие проверки нередко проводятся более тщательно и могут занимать продолжительное время.
Не менее важным этапом является открытие основного банковского счета (Basic Account), через который осуществляются расчеты с контрагентами, уплата налогов и иных обязательных платежей. На практике именно открытие данного счета зачастую представляет наибольшую сложность для компаний с российскими учредителями, поэтому при выборе региона регистрации рекомендуется учитывать не только стоимость и сроки регистрации, но и сложившуюся практику банковского обслуживания иностранных инвесторов.
Открытие банковских счетов для компаний с иностранными инвестициями
Предприятия с иностранными инвестициями вправе открывать банковские счета в КНР на общих основаниях с китайскими компаниями. Вместе с тем на практике в отношении компаний с иностранным участием могут применяться более сложные процедуры проверки клиента и комплексной оценки риска, направленные на соблюдение требований законодательства КНР в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма, а также внутренних правил банковского комплаенса.Процедура открытия банковского счета может включать:
- анализ учредительных документов компании, сведений о структуре собственности, конечных бенефициарных владельцах;
- анализ предполагаемого характера хозяйственной деятельности, источников финансирования, планируемых объемов и направлений расчетов;
- иной информации, необходимой банку для оценки уровня риска потенциального клиента (дополнительные документы, подтверждающие фактическое ведение предпринимательской деятельности, наличие деловых связей с китайскими контрагентами либо экономическую целесообразность открытия счета, установление личности бенефициара, анализ источников происхождения средств и характера планируемых трансграничных операций и пр.).
Кроме того, после открытия счета банковский контроль не прекращается. В процессе обслуживания клиента кредитная организация вправе запрашивать документы, подтверждающие экономическую обоснованность совершаемых операций, включая внешнеторговые контракты, инвойсы, транспортные документы, таможенные декларации и иные документы, необходимые для проверки характера платежей. Проведение отдельных операций может быть временно приостановлено до завершения соответствующей проверки.
***
Регистрация компании в КНР представляет собой эффективный механизм организации предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на китайском рынке. Несмотря на унификацию правового регулирования компаний с иностранным капиталом, успешная реализация бизнес-проекта требует учета не только требований законодательства, но и сложившейся административной и банковской практики. Для российских предпринимателей ключевое значение имеют выбор организационно-правовой формы, определение размера уставного капитала, выбор региона регистрации и заблаговременная подготовка к прохождению банковских процедур, от которых во многом зависит возможность полноценного начала хозяйственной деятельности.1 Статья отображает мнение авторов.