Утрачивает ли компания в текущем году право на применение льготы по НДС для общепита, если она не соблюдает условие о среднемесячном размере выплат? Применяется ли льгота при продаже продукции общепита через вендинговый аппарат? Разберемся с этими вопросами с учетом разъяснений, данных Минфином России.
Условие о среднемесячном размере выплат
Подпунктом 38 п. 3 ст. 149 НК РФ предусмотрено, что не подлежит обложению НДС (освобождаются от налогообложения) на территории РФ оказание услуг общественного питания через объекты общественного питания (рестораны, кафе, бары, предприятия быстрого обслуживания, буфеты, кафетерии, столовые, закусочные, отделы кулинарии при указанных объектах и иные аналогичные объекты общественного питания), а также услуг общественного питания вне объектов общественного питания по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание).
Право на применение данной льготы возникает при соблюдении нескольких условий, перечисленных в подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ. Среди них есть условие о среднемесячном размере выплат. Чтобы получить освобождение от НДС, среднемесячный размер выплат в пользу физических лиц за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение, должен быть не ниже среднемесячной заработной платы в субъекте РФ по виду деятельности, определяемому по классу 56 «Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков» раздела I «Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания» в соответствии с ОКВЭД.
Допустим, компания в 2024 г. соответствует вышеуказанному условию и с 2025 г. начинает применять льготу, но при этом, например, с мая 2025 г. перестает соблюдать условие о среднемесячном размере выплат. Утратит ли она право на льготу, и если да, то с какого момента?
В письме от 02.10.2024 № 03- 07-11/95241 Минфин России разъяснил, что в подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ не установлены особенности утраты права на освобождение от НДС в случае, если за отдельные периоды календарного года, в котором применяется данное освобождение, не соблюдается условие о среднемесячном размере выплат. В связи с этим, если в течение календарного года, в котором применяется освобождение от НДС в отношении услуг общественного питания, организацией не соблюдается условие о среднемесячном размере выплат, данная организация до окончания указанного календарного года вправе применять освобождение от НДС в отношении оказываемых услуг общественного питания.
Таким образом, несоблюдение условия о среднемесячном размере выплат в текущем году не влияет на применение льготы в этом году. Это согласуется с правилами применения льготы вновь созданными организациями. Ведь они, согласно положениям подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ, могут применять освобождение в налоговых периодах календарного года, в котором они созданы, без учета установленных подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ ограничений.
Отметим, что несоблюдение в отдельные периоды года применения льготы условия о среднемесячном размере выплат не означает, что компания обязательно утратит право на льготу в следующем году. Она может поднять уровень выплат с тем, чтобы по итогам года среднемесячный размер выплат соответствовал среднемесячной заработной плате в субъекте РФ. И тогда в следующем году она сможет продолжить применять льготу.
Продукция общепита через вендинговый аппарат
На основании подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ от налогообложения НДС освобождается оказание услуг общественного питания. При этом в целях применения льготы услугами общественного питания не признается реализация:
-
продукции общественного питания отделами кулинарии организаций и индивидуальных предпринимателей розничной торговли;
-
продукции общественного питания организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими заготовочную и иную аналогичную деятельность, организациям и индивидуальным предпринимателям, оказывающим услуги общественного питания либо занимающимся розничной торговлей.
Услугой общественного питания (индустрии питания) является результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах (п. 41 «ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения», введенного в действие приказом Росстандарта от 27.06.2013 № 191-ст).
Определение вендингового аппарата (торгового автомата) дано в п. 58 «ГОСТ Р 51303- 2023. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения», утвержденного приказом Росстандарта от 30.06.2023 № 469- ст. Это нестационарный торговый объект, представляющий собой техническое устройство, предназначенное для автоматизации процессов продажи, оплаты и выдачи штучных товаров в потребительской упаковке в месте нахождения устройства без участия продавца. И согласно п. 86 ГОСТ Р 51303-2023 торговля с использованием торговых (вендинговых) автоматов является формой розничной торговли
Таким образом, продажа продукции общепита через вендинговый аппарат — это торговля, а не оказание услуг общественного питания. А к торговле льгота, предусмотренная подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ, никакого отношения не имеет. Поэтому при продаже продукции общепита через вендинговый аппарат освобождение от НДС не применяется. В письме от 03.10.2024 № 03-07-07/95846 Минфин России это подтвердил. Он указал, что в отношении продукции общественного питания, реализуемой предприятием общественного питания через вендинговые аппараты, освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ, не применяется. Аналогичная позиция изложена в письмах Минфина России от 19.05.2022 № 03-07-07/46378, от 13.05.2022 № 03-07-07/44019, от 14.04.2022 № 03-07-07/34635, от 08.10.2021 № 03-07-07/81801). В них финансисты также отмечают, что льгота не действует и когда вендинговые аппараты расположены на территории объектов общественного питания.
Принять к сведению
Информация о размере среднемесячной начисленной заработной платы в субъекте Российской Федерации по виду экономической деятельности размещается в единой межведомственной информационно-статистической системе (далее — ЕМИСС) на сайте https://www.fedstat.ru/. Если на начало налогового периода сведения в ЕМИСС за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение, отсутствуют, до истечения указанного налогового периода используется аналогичная информация за первые девять месяцев указанного календарного года (подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ). Если же в ЕМИСС вообще нет сведений о среднемесячной зарплате в субъекте Российской Федерации, то можно применять освобождение от НДС без соблюдения условия о среднемесячном размере выплат до тех пор, пока соответствующая информация не появится в ЕМИСС (письмо ФНС России от 01.02.2024 № СД‑4— 3/1079@).