Механизм исполнительной надписи применяется для принудительного взыскания с должника задолженности и, по сути, является внесудебной альтернативой по взысканию долга. Однако на практике его применение осложняется тем, что необходимо соблюсти бесспорность требования и условие о сроках наступления срока оплаты долга. Как показывает практика, трудность существует и в случае отсутствия информации о (частично) погашенной задолженности перед первичным кредитором. Проанализируем, как судебная практика разрешает такие трудности и какой законодательный механизм предлагает правительство для разрешения проблемы отсутствия информации о (частично) погашенной задолженности.
Среди прочих нотариальных действий нотариусы совершают также исполнительные надписи (п. 13 ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.93 № 4462-1, далее — Основы законодательства о нотариате).
Исполнительная надпись — это распоряжение нотариуса на обязательстве должника о принудительном взыскании суммы денег или какого-либо имущества в пользу кредитора.
В свою очередь, надпись имеет силу исполнительного документа, служит основанием для принудительного взыскания и, по сути, является альтернативой по взысканию долга в судебном порядке (п. 6 ст. 349 ГК РФ).
Для такого взыскания требуется соблюдение двух условий (ст. 91 Основ законодательства РФ о нотариате):
-
бесспорность требования к должнику;
-
прошло не более двух лет со дня, когда наступил срок оплаты долга.
Получить исполнительную надпись можно только при взыскании долга по определенным сделкам.
А к таким сделкам относятся (ст. 90 Основ законодательства РФ о нотариате):
-
по нотариально удостоверенной сделке, по которой установлены денежные обязательства или обязательства по передаче имущества (договоры купли-продажи, услуг, аренды);
-
по кредитному договору, если только кредитор не микрофинансовая организация. Главное, в кредитном договоре или дополнительном соглашении к нему должно быть условие о возможности взыскания задолженности таким способом;
-
по договору займа, кредитором по которым выступает единый институт развития в жилищной сфере, и кредитные договоры, кредитором по которым на основании уступки прав (требований) выступает единый институт развития в жилищной сфере, при наличии в таких договорах займа и кредитных договорах или в дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
-
по договору об оказании услуг связи, оплата по которому не произведена в установленный срок, если в нем есть условие о возможности взыскать задолженность по исполнительной надписи нотариуса;
-
по документу из Перечня, установленного Правительством РФ.
По иным сделкам взыскать долг по исполнительной надписи нотариуса нельзя.
Если по таким договорам можно взыскать долг в бесспорном порядке по исполнительной надписи, то можно обращаться к нотариусу за ее получением. Обратиться можно к любому нотариусу, адрес (место жительства) взыскателя или должника на это не влияет. Законодательством не предусмотрены правила по аналогии с правилами подсудности при подаче иска.
Общий порядок совершения исполнительной надписи
Исполнительную надпись можно получить, если обратиться лично к нотариусу с заявлением в письменной форме или удаленно, направив заявление и необходимые документы в ФНП через ЕИС нотариата в формате электронного документа. Последнее можно сделать с использованием, в частности, ЕПГУ или веб-сервиса ЕИС нотариата (ст. 44.3, 91.1 Основ законодательства о нотариате, п. 3 Порядка направления заявления о совершении нотариального действия удаленно, утвержденного Приказом Минюста России от 30.09.2020 № 232).
Для получения исполнительной нотариальной надписи нужны следующие документы (ст. 91.1 Основ законодательства РФ о нотариате):
1) заявление в письменной форме или в форме электронного документа (в зависимости о того, каким способом лицо обращается к нотариусу).
Если лицо обращается к нотариусу удаленно, нужно заполнить заявление по форме, утвержденной Приказом Минюста России от 30.09.2020 № 223. При этом должны учитываться Требования к формату заявления и форматам прилагаемых к нему документов в электронной форме, утвержденные этим Приказом. Подписывается комплект документов с заявлением и приложениями усиленной квалифицированной электронной подписью (ч. 4, 5 ст. 44.3 Основ законодательства РФ о нотариате, п. 9—11 Порядка направления заявления о совершении нотариального действия удаленно, утвержденного Приказом Минюста России от 30.09.2020 № 232);
2) документы, подтверждающие бесспорность требований:
- документ, который устанавливает задолженность (например, договор об оказании услуг связи с условием о возможности взыскать ее по исполнительной надписи нотариуса). Исполнительная надпись совершается на копии документа. На оригинале нотариус проставит отметку о совершенной исполнительной надписи (ч. 1 ст. 89 Основ законодательства о нотариате).
Если лицо обращается за совершением исполнительной надписи удаленно, она совершается в виде электронного документа. Его формат установлен в соответствии с законодательством РФ об исполнительном производстве (ст. 44.3, ч. 3 ст. 89 Основ законодательства о нотариате);
-
документ, который подтверждает передачу (перечисление) заемщику денежных средств или других вещей (для взыскания задолженности или истребования вещей по нотариально удостоверенному договору займа);
-
выданный кредитной организацией документ, подтверждающий передачу (перечисление) заемщику денежных средств (для взыскания задолженности по нотариально удостоверенному договору займа, стороной которого является иностранное физическое или юридическое лицо);
-
подписанный заявителем расчет задолженности с его платежными реквизитами. В исполнительную надпись нотариус включит сумму, подлежащую взысканию, в том числе неустойку (кроме кредитного договора), проценты, предусмотренные договором, и расходы на получение надписи (ч. 1 ст. 92 Основ законодательства РФ о нотариате). Сюда входит и сумма уплаченного нотариусу тарифа;
-
копия уведомления должника о наличии задолженности;
-
подтверждение того, что такое уведомление направлялось должнику не ранее чем за 14 дней до обращения к нотариусу;
3) документы, подтверждающие, что наступили сроки или выполнены условия, от которых зависело исполнение обязательства должником. Если таких сроков или условий нет, то представлять ничего не нужно.
Если заявитель обращается за исполнительной надписью удаленно, нотариус по его просьбе выдаст нотариальный документ, изготовленный в электронной форме, на бумажном носителе (ст. 44.3 Основ законодательства РФ о нотариате).
Если документ, на котором совершена исполнительная надпись, утрачен, нужно обратиться к нотариусу, он выдаст дубликат надписи (ст. 52 Основ законодательства РФ о нотариате).
Механизм взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи
При наличии соглашения судебный пристав-исполнитель возбуждает исполнительное производство об обращении взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса (п. 6 ст. 349 ГК РФ, ч. 2 ст. 78 Закона, п. 4.1 Методических рекомендаций по действиям пристава при обращении взыскания на заложенное имущество, утв. ФССП России 08.12.2015 № 0014/14).
Далее пристав изымает предмет залога, если он не находится у залогодержателя (кредитора). Если это недвижимость, он принимает постановление о наложении ареста и направляет его в Росреестр для регистрации ареста в ЕГРН. Для некоторых других объектов (в частности, ценных бумаг) предусмотрены иные процедуры (п. 1 ч. 1.1 ст. 78 Закона об исполнительном производстве).
После изъятый предмет залога передается кредитору. Кредитор (залогодержатель) или пристав по его ходатайству его реализуют (продает). Ходатайство залогодержатель должен подать до того, как получит имущество для самостоятельной реализации (п. 2 ч. 1.1, ч. 1.2 ст. 78 Закона об исполнительном производстве, п. 4.3 Методических рекомендаций по действиям пристава при обращении взыскания на заложенное имущество).
По исполнительной надписи нотариуса обратить взыскание на предмет залога без суда можно, если договор залога нотариально удостоверен и содержит условие о внесудебном обращении взыскания на заложенное имущество (п. 6 ст. 349 ГК РФ). Применительно к залогу недвижимости условие о внесудебном обращении может быть в закладной или договоре, который влечет возникновение ипотеки в силу закона (п. 1 ст. 55 Закона об ипотеке (залоге недвижимости)).
Продажа кредитором (залогодержателем) залогового имущества
Сначала ему нужно получить от пристава предмет залога или соответствующие документы (п. 2 ч. 1.1 ст. 78 Закона об исполнительном производстве).
Затем проводятся торги (п. 1 ст. 350.1 ГК РФ, п. 2 ст. 55, ст. 56 Закона об ипотеке). При этом должник и кредитор могут договориться (в том числе заранее согласовать в договоре залога), что вместо торгов кредитор:
-
оставит предмет залога за собой по цене не ниже рыночной стоимости или
-
продаст его по цене не ниже рыночной и удержит нужную сумму из выручки.
Если заложено движимое имущество (например, автомобиль), без торгов можно обойтись при условии, что должник осуществляет предпринимательскую деятельность (п. 2 ст. 350.1 ГК РФ). Подобные возможности есть и у залогодержателя недвижимости, если он и должник — юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели, а обеспеченное обязательство связано с предпринимательством (п. 2 ст. 55 Закона об ипотеке).
Как заложенное имущество продается через пристава исполнителя
Пристав исполнитель должен вынести постановление о передаче заложенного имущества на реализацию (ч. 6 ст. 87 Закона об исполнительном производстве). После этого он передает имущество на реализацию (продажу) территориальному органу Росимущества или привлеченной им специализированной организации (ч. 7 ст. 87 Закона об исполнительном производстве, п. 2.1, 2.3 Соглашения ФССП России № 0001/13, Росимущества № 01-12/65 от 30.04.2015).
Росимущество реализует залоговое имущество по правилам Гражданского кодекса Российской Федерации и других федеральных законов, в частности, Закона об исполнительном производстве и Закона об ипотеке (залоге недвижимости) (ч. 3 ст. 78 Закона об исполнительном производстве).
Как правило, для этого проводят открытые торги (аукцион). В частности, так продают недвижимость и заложенное имущество, взыскание на которое обращено для удовлетворения требования взыскателя — не залогодержателя (ч. 3 ст. 87 Закона об исполнительном производстве).
Закон устанавливает порядок извещения о торгах, определяет, какие сведения должны быть в извещении и где их надо публиковать (п. 2, 3, 5 ст. 448, п. 4 ст. 449.1 ГК РФ, ч. 3 ст. 90 Закона об исполнительном производстве, п. 3 ст. 57 Закона об ипотеке).
В определенных случаях организатор торгов может признать их несостоявшимися — в частности, если победитель торгов вовремя не оплатит имущество в полном объеме (п. 4 ст. 91 Закона об исполнительном производстве). В таком случае могут быть назначены повторные торги. Однако это возможно, если залогодатель и залогодержатель не договорятся, что последний приобретет заложенное имущество и зачтет в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом (п. 4 ст. 350.2 ГК РФ, п. 2, 3 ст. 58 Закона об ипотеке).
Проблемы сроков уведомления банком о задолженности
В настоящее время участились случаи о внесении в кредитный договор пункта, согласно которому банк (или иной кредитор) имеет право обратиться к принудительному взысканию долга за просроченный кредит (заем) через исполнительную надпись нотариуса.
С одной стороны, это позволяет кредитору избежать длительных судебных процедур, а для судов снизить нагрузку. Речь идет об упрощенном порядке защиты прав кредиторов без судебного разбирательства и вынесения судебного решения или приказа.
С другой стороны, исполнительную надпись нельзя отменить, если должник выразил несогласие нотариусу с указанным долгом. Например, не согласен с завышенной неустойкой, либо с размером основного долга, либо со сроками давности и считает, что такой спор в принципе должен рассматриваться в порядке искового производства.
Так, например, судебный приказ в случае, если должник с ним не согласен, можно отменить в соответствии со ст. 128—129 ГПК РФ, то есть подать письменное возражение суду, его вынесшему, и обосновать несогласие. А если дело проходит по правилам АПК РФ, то п. 31 постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 № 62 нам говорит, что для отмены судебного приказа достаточно только возражения должника и все.
В отношении исполнительной надписи такой возможности законодатель нам еще не дал. Если должник не согласен с ней, то придется выбирать иной способ защиты права, то есть оспаривать в суде само нотариальное действие — саму процедуру выдачи исполнительной надписи кредитору, что сводится почти к бесперспективности.
Так, например, совершение исполнительной надписи предполагает наличие уведомления о задолженности, направленного кредитором должнику не менее чем за 14 дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи.
Изучение судебной практики показывает, что нарушение правил такого извещения нередко становится основанием оспаривания нотариального действия.
Так, например, согласно Апелляционному определению Санкт-Петербургского городского суда от 26.05.2022 № 33-10280/2022 по делу № 2-5069/2021, гражданину удалось добиться отмены нотариальной надписи в связи с тем, что банк не уведомил должника об образовавшейся задолженности за 14 дней до обращения к нотариусу.
цитируем документ
Данные обстоятельства позволяют прийти к выводу о том, что гражданско-правовые последствия в виде возможности совершения исполнительной надписи не наступили, поскольку юридически значимые сообщения в адрес <…> были направлены с нарушением положений ст. 165.1 ГК РФ и условий сделки.
Таким образом, мы видим, что должник, в отличие от кредитора, юридически не защищен на равных с кредитором условиях. По сути, нужно вносить изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате в части досудебной отмены исполнительной надписи, то есть внедрить аналогичный порядок наравне с отменой судебных приказов, что позволит в большей степени защитить интересы должников от явно спорных требований кредиторов, не лишая при этом последних прав на отстаивание своих интересов в суде на основе принципов состязательности и равноправия сторон.
Подтверждение бесспорности задолженности
По правилу, предусмотренному в ст. 91.1 Основ, при совершении исполнительной надписи о взыскании задолженности или об истребовании имущества по нотариально удостоверенному договору займа нотариусу предоставляется документ, подтверждающий передачу (перечисление) заемщику денежных средств или передачу ему других вещей.
Между тем нередко на практике возникают ситуации, когда у правопреемников отсутствует информация о погашенной либо частично погашенной задолженности перед первичным кредитором, и они обращаются в суд спустя большой промежуток времени. Кредиторы перед своей ликвидацией могут распродавать свои права по требованию задолженности на займы (цессии), где происходит процессуальное правопреемство. Правопреемнику переходят документы без информации о поступающих денежных средствах.
Вместе с тем законодатель в пояснительной записке к законопроекту № 451230-8 указал и на существование проблемы, связанной с тем, что «выявляются случаи подозрительных операций по исполнительным надписям о взыскании задолженности по нотариально удостоверенному договору, когда стороной такого договора является гражданин Российской Федерации или российское юридическое лицо».
Для разрешения этой проблемы в законопроекте предложен механизм проверки действительности выданного кредитной организацией документа, подтверждающего передачу (перечисление) заемщику денежных средств.
Положения законопроекта предусматривают возможность проверки документов, подтверждающих передачу (перечисление) заемщику денежных средств кредитором. Так, предлагается обязать кредиторов предоставлять нотариусу документ, подтверждающий передачу (перечисление) заемщику денежных средств. То есть подтвердить, реально ли кредитор передал денежные средства заемщику.
Законодатель предлагает обязать нотариусов проверять достоверность такого документа путем направления запроса в кредитную организацию, выдавшую указанный документ, через единую информационную систему нотариата.
Таким образом, данный проект закона также направлен на защиту прав процессуальных правопреемников по долговым обязательствам предыдущего кредитора. В случае реорганизации кредитной организации ее правопреемник сможет проверить факт выдачи такого документа по запросу нотариуса.