Организации, имеющие филиалы и представительства, не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Соответственно, налогоплательщик на УСН при создании таких обособленных подразделений должен покинуть этот спецрежим и перейти на иную систему налогообложения.
Что понимать под филиалом для целей главы 26.2 НК РФ и нужно ли уходить с «упрощенки», если филиал создан только на бумаге? Ответы на эти и другие вопросы — в нашем материале.
Подразделение подразделению рознь
Запрет на применение упрощенной системы налогообложения для организаций, имеющих филиалы и (или) представительства, установлен подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.
Поскольку понятий «филиал» и «представительство» ни ст. 11 НК РФ, ни глава 26.2 НК РФ не содержат, эти понятия подлежат применению в том значении, в каком они используются в гражданском законодательстве, а именно в ст. 55 ГК РФ.
Статьей 55 ГК РФ предусмотрено, что филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Представительства и филиалы:
- не являются юридическими лицами;
- наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;
- должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Таким образом, при наличии в организации такого рода обособленных подразделений она не вправе применять УСН.
Поскольку применяемое для целей НК РФ понятие обособленного подразделения шире, чем понятия филиала и представительства, возникает вопрос о возможности применения УСН организациями, имеющими иные (отличные от филиала и представительства) обособленные подразделения.
Напомним, что согласно ст. 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориальное обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.
В связи с изложенным Минфин России неоднократно разъяснял, что если организация создала обособленное подразделение, которое не является филиалом или представительством, то она вправе применять упрощенную систему налогообложения на общих основаниях (письма от 12.05.2014 № 03-11-06/2/22075, от 24.07.2013 № 03-11-06/2/29196, от 20.06.2013 № 03-11-06/2/23305, от 14.03.2013 № 03-11-06/2/7715, от 29.05.2012 № 03-11-06/2/72, 22.07.2011 № 03-11-06/2/108 и др.).
А был ли филиал?
Пунктом 4 ст. 346.13 НК РФ установлено, что налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения, если в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным, в частности, п. 3 ст. 346.12 НК РФ.
Создав филиал или представительство, организация тем самым нарушает установленное подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ требование и, соответственно, обязана перейти с УСН на иной режим налогообложения.
Между тем, как показывает арбитражная практика, одного формального создания налогоплательщиком филиала бывает недостаточно для того, чтобы считать его нарушившим условия применения УСН.
Так, в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 22.08.2012 № Ф03-3203/2012 рассмотрена следующая ситуация.
В ходе налоговой проверки налоговый орган установил, что общество, несмотря на утрату права на применение УСН ввиду создания филиала, продолжало применять специальный налоговый режим. Налоговики полагали, что фактическое наличие у общества филиала было подтверждено внесением соответствующих изменений в учредительные документы, утверждением положения о филиале, назначением директора филиала, командирования сотрудников общества в филиал, заключением договоров аренды помещения, наличием печати филиала, а также указанием филиала в квитанциях, копиях чека и товарных чеках в качестве покупателя.
Однако судебные инстанции пришли к выводу о недоказанности инспекцией создания и функционирования филиала, отвечающего признакам, перечисленным в ст. 55 ГК РФ.
ФАС Дальневосточного округа указал, что при решении вопроса о наличии у организации филиала необходимо учитывать как общие признаки, установленные в п. 2 ст. 11 НК РФ для признания обособленного подразделения созданным, так и специальные нормы, предусмотренные в ст. 55 ГК РФ для признания обособленного подразделения филиалом.
Согласно названной правовой норме филиалом признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиалы наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Суд установил, что общество в установленном порядке имущество филиалу не передавало, для его функционирования стационарные рабочие места не оборудованы, на налоговый учет по месту нахождения филиала общество не вставало, помещение по адресу, указанному в дополнениях в учредительные документы общества, в пользование филиалу общества не передавалось. Налоговым органом не представлено доказательств наличия данных об открытии для филиала расчетных счетов, отражения деятельности подразделения в налоговых декларациях, представления сведений в органы Пенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ о работниках филиала, о выдаче доверенности, подтверждающей полномочия назначенного налогоплательщиком директора филиала.
С учетом установленных обстоятельств отсутствия фактической деятельности формально созданного филиала, суд признал решение налогового органа о доначислении налогов по общей системе налогообложения неправомерным.
В деле, рассмотренном Арбитражным судом Западно-Сибирского округа (постановление от 15.08.2014 по делу № А27-15408/2013), судьи пришли к выводу, что созданное обществом структурное подразделение не отвечает признакам филиала в смысле ст. 55 ГК РФ, поскольку головной офис и филиал находятся в пределах одной административно-территориальной единицы и общество не наделило филиал имуществом. В связи с этим общество не утратило право на применение УСН.
В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 23.05.2013 по делу № А27-16427/2012 судьи указали, что внесение дополнений в учредительные документы, касающихся создания представительств, и их регистрация в налоговом органе в случае, когда представительство фактически не создано и не осуществляет деятельности, а по месту его регистрации не оборудованы стационарные рабочие места, само по себе не может свидетельствовать о наличии представительства либо филиала, следовательно, не может свидетельствовать о несоответствии налогоплательщика требованиям, установленным в подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.
По данному вопросу см. также постановления ФАС Северо-Западного округа от 11.04.2011 по делу № А05-9537/2010, Уральского округа от 23.03.2010 № Ф09-1712/10-С2.
Таким образом, если у вас создан филиал, который фактически не функционирует, шанс отстоять свое право на применение УСН у вас, конечно, есть. Но и вероятность попасть под налоговые санкции достаточно велика. Поэтому если вы ставите перед собой задачу остаться на упрощенной системе налогообложения, мы бы посоветовали строго придерживаться требований главы 26.2 НК РФ.