1. Главная / Статьи 
ул. Черняховского, д. 16 125319 Москва +7 499 152-68-65
Логотип
| статьи | печать

Реалии виртуального магазина-2

В предыдущем номере «БП» мы начали обсуждение проблем дистанционной торговли с использованием интернета, рассказав о специфике этой деятельности. завершая эту тему, поговорим о сайтах и доменных именах, необходимых как для «электронного» торговца, так и для любой современной фирмы.

Место в Интернете

Иногда приходится слышать строгое предупреждение экспертов о том, что при покупке интернет-магазина следует позаботиться о закреплении за собой сайта этой торговой точки. В противном случае, говорят они, вы можете столкнуться с трудностями при осуществлении торговли.

В этом правильном по существу замечании вызывает недоумение только одно: о каком приобретении этого специфического магазина вообще может идти речь, если стороны не урегулировали вопрос о сайте, который, собственно, и является «электронным» магазином? Если данный вопрос при совершении сделки не решен, то следует говорить лишь о покупке помещения, в котором его прежний владелец занимался торговлей с использованием Всемирной паутины.

Соответственно при организации интернет-магазина «на пустом месте» первостепенное значение имеет именно создание сайта.

Что же представляет собой этот виртуальный объект?

Отвечая на поставленный вопрос, дизайнер обратит внимание прежде всего на «эстетическую» сторону данного объекта, пояснив, что сайт представляет собой совокупность графических и текстовых решений, позволяющих привлечь внимание потенциальных пользователей Всемирной паутины к размещаемой информации.

А программист укажет на создание определенной системы команд и управления, позволяющей не только пользоваться сайтом, но и вносить в него необходимые изменения. Очевидно, что в данном случае речь идет о программе для ЭВМ.

Федеральные правовые акты на уровне законов не дают определения понятия «сайт», хотя этот термин используется во многих документах.

Так, например, из п. 8 ст. 3 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» следует, что акционерный инвестиционный фонд обязан иметь сайт в сети Интернет, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежат этому фонду.

Обратившись к региональному законодательству, мы найдем, в частности, определение понятия «официальный сайт органа власти», которое дается в ст. 2 Закона г. Москвы от 31.03.2004 № 20 «О гарантиях доступности информации о деятельности органов государственной власти города Москвы». Согласно данной статье указанное понятие означает совокупность информационных ресурсов, размещаемых в соответствии с законом или решением соответствующего органа власти в Интернете по определенному адресу, опубликованному для всеобщего сведения.

Приведенное определение нас удовлетворить, конечно, не может, поскольку оно дано прежде всего в целях информационной проблематики, а не в целях бухгалтерского и налогового учета.

 

К СВЕДЕНИЮ!

На практике помимо термина «сайт» применяются также его синонимы: веб-сайт, web-сайт, интернет-сайт, узел Всемирной паутины, узел www и другие.

Что касается первой части сложного слова «веб-сайт», то «веб» («web») можно, видимо, определить как обозначение принадлежности к Интернету какой-либо составляющей этой сети, а также как обозначение всего того, что имеет какое-либо отношение к Всемирной паутине. В качестве примера можно привести такие сложные слова, как «веб-страница» и «веб-дизайн», используемые в специальной «интернетовской» литературе. При этом отметим, что применительно к обсуждаемой тематике слова «сайт» и «веб-сайт» являются именно синонимами и вполне взаимозаменимы.

 

Не ограничиваясь скупыми сведениями о сайте, которые можно почерпнуть из вышеуказанных правовых актов, приведем также неофициальное определение этого понятия. Толковые словари разъясняют, что сайт – это место в Интернете, которое определяется своим адресом, имеет своего владельца и состоит из веб-страниц, которые воспринимаются как единое целое. При этом отмечается, что строгого определения данного понятия не существует. Некоторые разделы больших сайтов могут восприниматься и даже определяться их владельцами как отдельные сайты.

В этом неофициальном определении важно выделить указание на то, что сайт должен принадлежать какомулибо лицу. Что же представляет собой этот «кусочек» Интернета как объект права?

 

Порождение интеллекта

Обратимся к разд. VII Гражданского кодекса РФ, посвященному правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Из ст. 1225 данного раздела следует, что результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в частности, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ). Эта же статья устанавливает, что интеллектуальная собственность охраняется законом.

Ранее мы уже обратили внимание на то, что сайт является по своей сути программой для электронных вычислительных машин. Поэтому с учетом вышеприведенных положений можно сделать вывод о том, что узел Всемирной паутины представляет собой результат интеллектуальной деятельности, который охраняется законом как интеллектуальная собственность.

 

СПРАВКА

Согласно ст. 1226 ГК РФ на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных данным Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

 

Следует отметить, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Оговорка об этом содержится в ст. 1227 ГК РФ. Данная статья также предусматривает, что переход права собственности на вещь, как правило, не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на указанные объекты гражданского права, выраженные в этой вещи.

Обратим внимание на то, что согласно п. 3 ст. 1259 ГК РФ программы для ЭВМ относятся к объектам авторских прав. При этом из ст. 1261 данного Кодекса следует, что названные права на все виды таких программ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходные текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. В этой же статье дано определение понятия «программа для электронной вычислительной машины».

 

СПРАВКА

Согласно ст. 1261 ГК РФ программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования электронной вычислительной машины и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

 

Как видим, приведенное определение вполне соответствует характеристикам сайта и его предназначению.

 

Создаем «электронную витрину»…

Рассмотрим ситуацию, при которой организация, решив заняться дистанционной торговлей через Интернет, создала сайт силами своих работников. Кому будут принадлежать в этом случае права на «новорожденную» программу для ЭВМ?

Статья 1295 ГК РФ устанавливает, что авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданные в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. При этом исключительное право на такое произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между ним и работником не предусмотрено иное.

В приведенных положениях не упоминается программа для электронных вычислительных машин. Однако следует учитывать содержащуюся в ст. 1261 ГК РФ оговорку о том, что такие программы охраняются авторским правом так же, как авторские права на произведения литературы. Такая оговорка с учетом иных положений главы 70 ГК РФ «Авторское право» позволяет сделать вывод о том, что при создании программы для ЭВМ работником при исполнении им своих трудовых обязанностей исключительное право на эту программу получает именно работодатель, если между ним и автором-создателем ранее не было соглашения об ином «раскладе».

Вопросы, связанные с исключительным правом, регулируются положениями ст. 1229 ГК РФ. Данная статья, в частности, устанавливает, что лица, обладающие таким правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать этот результат любым не противоречащим закону способом. Правообладатель, как общее правило, может распоряжаться исключительным правом. По своему усмотрению он впарве разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. При этом отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

 

СПРАВКА

Пункт 2 ст. 1295 ГК РФ предусматривает, что, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет его использовать, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, указанное право на данное произведение принадлежит автору.

 

Приведенное положение распространяется и на обсуждаемую нами ситуацию. Поэтому организация в случае промедления с «открытием» интернет-магазина рискует лишиться исключительного права на созданный его работниками сайт.

Однако хозяйствующий субъект может заказать создание сайта для «электронной» торговли третьему лицу. В этом случае применимы положения ст. 1296 ГК РФ. Данная статья, в частности, устанавливает, что, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на них принадлежит заказчику, если сторонами договора не предусмотрено иное.

Кроме того, организация может получить сайт, необходимый для дистанционных продаж, приобретя исключительные права на программу для электронной вычислительной машины.

Согласно ст. 1234 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей такое право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю). Именно в этом случае и можно говорить о приобретении интернет-магазина.

И наконец, соответствующий сайт в виде программы для ЭВМ может быть получен по лицензионному договору, предусматривающему передачу только права пользования.

Статья 1235 ГК РФ предусматривает, что по указанному договору одна сторона – обладатель исключительно права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Обратим внимание на то, что в последнем случае речь идет о передаче не исключительного права, а лишь права пользования. В данном случае можно условно говорить об «аренде интернет-магазина».

...и регистрируем ее

Государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных предусмотрена ст. 1262 ГК РФ. Данная статья, в частности, устанавливает, что правообладатель с течение срока исключительного права на указанную программу или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать их в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В настоящее время регистрация программ для ЭВМ осуществляется согласно Правилам составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию базы данных, утвержденных Приказом Роспатента от 25.02.2003 № 25 (далее – Правила).

 

СПРАВКА

Данный нормативный акт утвержден в период действия Закона от 23.09.92 № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», который утратил силу с 1 января 2008 г. в связи с началом действия части IV ГК РФ, регулирующей вопросы прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Поэтому Правила должны применяться в части, не противоречащей действующим положениям указанного Кодекса.

 

Обратим внимание на добровольный характер регистрации программы для ЭВМ. Однако в целях охраны своих прав осуществить такую регистрацию все же целесообразно.

Необходимо отметить, что договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для электронной вычислительной машины и переход указанного права на такую программу к другим лицам без договора подлежат обязательной государственной регистрации в вышеуказанном органе. Это следует из п. 5 ст. 1262 ГК РФ. Данный пункт также устанавливает, что сведения об изменении обладателя исключительного права вносятся в Реестр программ для ЭВМ или в Реестр баз данных на основании зарегистрированного договора или иного правоустанавливающего документа и публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

 

Сайт как нематериальный актив

Обсудим вопросы бухгалтерского учета, связанные с обладанием «электронной витриной».

В пункте 4 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов», утвержденном Приказом Минфина РФ от 27.12.2007 № 153н (далее – ПБУ) приведен примерный перечень объектов, которые относятся к названным активам. В этот перечень включены и программы для ЭВМ.

Условия принятия к учету объекта в качестве нематериального актива определены п. 3 ПБУ. Вот некоторые из них:

  • возможность выделения или отделения (идентификации) объекта от других активов;
  • объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования продолжительностью свыше 12 месяцев;
  • организацией не предполагается продажа объекта в течение вышеуказанного периода;
  • фактическая (первоначальная) стоимость данного объекта может быть достоверно определена;
  • отсутствие у объекта материально-вещественной формы.

Обратим внимание на то, что согласно п. 5 ПБУ единицей бухучета нематериальных активов является инвентарный объект. Таким объектом признается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо в ином установленном законом порядке, предназначенных для выполнения определенных самостоятельных функций.

Из приведенных положений следует, что организация должна учитывать не программу для ЭВМ как таковую, а права на нее.

Какие же документы будут основанием для постановки на бухучет исключительных прав организации на сайт, созданный ее работниками?

Действующие нормативные акты не содержат прямого указания на конкретные первичные документы, которые должны подтверждать обоснованность указанного действия. Поэтому организация может сама определить их состав исходя из общих принципов бухгалтерского учета. Такими документами могут быть, например:

  • приказ руководителя о создании сайта, необходимого для осуществления дистанционной торговли, с указанием работников-исполнителей;
  • трудовые договоры с данными работниками;
  • утвержденный проект программы для ЭВМ с определением ее параметров;
  • утвержденный отчет о проделанной во исполнение вышеуказанного приказа работе;
  • акт ввода сайта в эксплуатацию.

При оценке объекта следует исходить из предписаний раздела II ПБУ. В частности, п. 9 данного раздела содержит перечень расходов, подлежащих учету при создании нематериального актива.

В случае создания программы для ЭВМ третьим лицом согласно заключенному договору основанием для учета сайта могут являться, в частности, данный договор, акт приема-передачи выполненной работы и акт ввода указанной программы в эксплуатацию.

При приобретении исключительных прав на уже созданную программу для ЭВМ необходимы договор об отчуждении таких прав и акт о вводе этой программы в эксплуатацию.

Отметим, что при приобретении так называемого «неисключительного» права обсуждаемый нематериальный актив должен учитываться организацией-пользователем (лицензиатом) на забалансовом счете в оценке, определяемой исходя из размера вознаграждения, установленного в договоре. Это следует из п. 39 ПБУ.

Рассмотрим некоторые вопросы налогового учета.

Согласно п. 3 ст. 257 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ отнесено к нематериальным активам, подлежащим амортизации.

Их первоначальная стоимость определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением НДС и акцизов, кроме случаев, предусмотренных Налоговым кодексом РФ.

Стоимость таких активов, созданных самой организацией, определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, услуг сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств), за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с вышеуказанным Кодексом РФ.

Обратим внимание на то, что в целях гл. 25 НК РФ при создании для налогоплательщика сайта стороной по договору нематериальный актив следует считать созданным им самим. При этом суммы, уплаченные налогоплательщиком подрядчику, будут участвовать в формировании стоимости объекта учета.

Порядок определения срока полезного использования нематериальных активов  установлен п. 2 ст. 258 НК РФ. При этом уточняется, что по активам, по которым такой срок определить невозможно, нормы амортизации устанавливаются в расчете на 10 лет (но не более срока деятельности налогоплательщика).

При получении по лицензионному договору только права использования программы для ЭВМ (т.е. права, не являющегося исключительным) налогоплательщик должен учитывать расходы, связанные с таким приобретением в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией на основании подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Отметим, что если стоимость приобретаемых исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин составляет менее 10 тыс. руб., то налогоплательщик имеет возможность отнести затраты к прочим расходам, связанным с производством и реализацией также на основании вышеуказанного подпункта. Соответственно в этом случае он не будет учитывать такую программу в составе нематериальных активов.

На основании подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ учитываются и расходы по обновлению программ для ЭВМ и баз данных.

В Письме Минфина РФ от 17.03.2008 № 03-0306/1/185 разъясняется, что регистрация программ для электронных вычислительных машин в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности носит добровольный характер. Поэтому расходы по приобретению прав на использование такой программы, не зарегистрированной в указанном органе, могут быть учтены для целей налогообложения прибыли.

 

Мой адрес не дом и не улица...

Чтобы созданный сайт, в том числе и сайт интернет-магазина, «заработал», его надо «ввести» во Всемирную паутину под так называемым доменным именем. (В качестве синонима также применяют слово «домен», что не совсем корректно). Таким термином принято обозначать электронный адрес в домене – определенной составляющей Интернета.

 

СПРАВКА

Приведем одно из применяемых на практике детализированных определений, согласно которому домен – область пространства иерархических имен сети Интернет, которая обозначается уникальным доменным именем, обслуживается набором серверов таких имен (DNS) и централизованно управляется администратором домена. При этом для каждого зарегистрированного доменного имени определен единственный администратор.

 

Что же представляет собой доменное имя и может ли оно быть объектом учета? Обсудим эти вопросы.

Обсуждаемый термин используется в разделе VII Гражданского кодекса РФ, хотя законодатель и не дает ему определения. Поскольку данный раздел регулирует вопросы прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, некоторые эксперты склонны отождествлять доменные имена с этими объектами гражданского права или признавать за доменами некий «пограничный» статус.

Повод для «раздумий» в этом направлении дают, видимо, положения п. 9 ст. 1483 ГК РФ. Согласно данному пункту не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные, в частности, промышленному образцу, знаку соответствия, доменному имени, права на которые возникли ранее даты приоритета товарного знака.

Однако иные нормы вышеуказанного раздела такую позицию не подтверждают.

Так, из п. 2 ст. 1484 ГК РФ следует, что исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых он зарегистрирован, в частности, путем его размещения в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

А в соответствии с п. 2 ст. 1519 ГК РФ использованием наименования места происхождения товара считается размещение этого наименования, в частности, в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Таким образом, из двух приведенных нами положений следует, что доменное имя является лишь способом адресации. Соответственно оно не может быть отнесено к нематериальным активам и быть объектом учета.

По своей сути доменное имя сопоставимо с телефонным номером абонента. Отличие заключается в том, что владелец сайта является «автором» определенной части доменного имени. Так, например, в условном домене «www.internet-magazin.ru» расположенное между точками сочетание знаков может являться плодом его фантазии.

Однако владелец сайта ограничен в праве выбора. Например, он не может «дублировать» ранее зарегистрированное другим лицом доменное имя или использовать в этом имени словесные обозначения чужих товарных знаков. При этом нарушение прав может иметь место не только в случае полного отождествления части доменного имени со словесным обозначением товарного знака, но и в случае сходства. Такой вывод следует из Постановления ФАС СевероЗападного округа от 21.03.2007 № А21-11767/2005.

Регистрация доменных имен, не являясь государственной, осуществляется Российским научно-исследовательским институтом развития общественных сетей (РосНИИРОС) и другими уполномоченными регистраторами. К ним, в частности, относится автономная некоммерческая организация «Региональный сетевой информационный центр» (RU-CENTER), который осуществляет техническую поддержку:

  • доменов второго уровня в домене RU, не переданных иным регистраторам;
  • доменов третьего уровня в доменах общего пользования.

Регистрация осуществляется на основании договоров по оказанию услуг по регистрации доменного имени с использованием регламентов, разработанных регистраторами, которые содержат определенные условия. По своей сути такие договоры могут быть отнесены к договорам присоединения, поскольку их условия заранее разработаны одной из сторон.

Процедура регистрации заключается в занесении регистратором в особый реестр на основании заявки заявителя информации о доменном имени и его администраторе. Такое имя считается зарегистрированным с момента занесения в указанный реестр информации о нем. Срок действия регистрации, в течение которого осуществляется хранение данной информации, может быть равен 1 году. При этом предусматривается возможность продления этого срока.

Регистратором признается лицо, оказывающее услуги по регистрации доменных имен и обеспечивающее передачу в реестр необходимой информации, а заявителем (заказчиком) – физическое или юридическое лицо, обратившееся за вышеуказанной услугой.

 

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!

Возвращаясь к вопросу о свободе выбора обладателя сайта при определении доменного имени, приведем пример из регламента одного из регистраторов. В данном документе указывается, что регистрация не осуществляется, если такое имя уже зарегистрировано. Кроме того, оно должно состоять более чем из одного символа, начинаться и заканчиваться буквой латинского алфавита или цифрой. Промежуточными символами могут быть буквы, цифры или дефис. В качестве доменного имени не могут использоваться слова, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

 

Администратором домена признается лицо, на имя которого зарегистрирован домен. Данное лицо определяет порядок использования домена, несет ответственность за выбор доменного имени и возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием такого имени. Администратор несет риск убытков, связанных с указанными нарушениями.

Условием регистрации является также предоставление заказчиком достоверной информации. В случае возникновения сомнений в соблюдении данного условия исполнитель вправе в течение всего срока действия регистрации запросить дополнительные сведения и (или) потребовать подтверждения предоставленных. В случае непредоставления требуемой информации регистрация может быть аннулирована.

Аннулирование регистрации до истечения срока ее действия возможно также в случаях:

  • по письменному заявлению администратора домена;
  • по вступившему в законную силу решению суда, признающего администрирование домена нарушением прав истца, и (или) запрещающего использование в доменном имени обозначения, правами на которые обладает истец.

Затраты по регистрации доменного имени, а также иные расходы, связанные с использованием Всемирной паутины, налогоплательщик может отнести на расходы на основании подп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Согласно данному подпункту к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на почтовые, телефонные и другие подобные услуги, расходы на оплату услуг связи, вычислительных центров и банков, включая расходы на услуги факсимильной и спутниковой связи, электронной почты, а также информационных систем (СВИФТ, Интернет и иные аналогичные системы).