Превалирование корпоративных целей уставного капитала над его функцией привлечения инвестиций, в частности, проявляется в том, что большинство закрытых подписок проводятся исключительно для перераспределения корпоративных прав в пользу определенного круга лиц. Такие эмиссии направлены на «размыв» уставного капитала. Применяются схемы формального внесения инвестиций и (или) их последующего изъятия. Инициаторов закрытой подписки интересует не наращивание активов общества, а изменения в соотношении корпоративных прав между отдельными группами акционеров.
Существуют тактики, позволяющие придать этому инвестиционному способу размещения ценных бумаг по существу неинвестиционный характер. Их смысл состоит в том, чтобы провести размещение дополнительных акций за счет средств эмитента в интересах определенного круга лиц. Условно эти действия можно охарактеризовать следующим образом: «возьми деньги из кассы общества и верни их обратно в обмен на дополнительный объем корпоративных прав».
Рассмотрим одну из возможных моделей такой эмиссии. Основные общество учреждает дочернее, в уставный капитал которого вносятся определенные средства. Затем проводится закрытая подписка на дополнительные акции основного общества. В круг лиц, имеющих право на участие в подписке, включается дочерняя компания.
Принимается решение об увеличении уставного капитала основного общества в несколько раз, при этом предусматривается достаточно высокая цена размещения акций. Миноритарные акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых акций, но для них это экономически невыгодно, а зачастую — просто отсутствуют финансовые ресурсы для осуществления таких инвестиций.
Дочернее общество за счет средств, внесенных в его уставный капитал, приобретает крупный пакет акций материнской компании. Складывается ситуация перекрестного владения акциями или взаимозависимости. Основное общество владеет всеми акциями дочернего, а то, в свою очередь, — значительным пакетом акций «матери».
Кто фактически распоряжается правами по акциям основного общества, принадлежащим зависимому? Менеджеры материнской компании. Как правило, описанная схема применяется с целью перераспределения корпоративного контроля в пользу менеджеров с целью оттеснения малоконсолидированных акционеров.
Встречается следующая модель проведения закрытой подписки с целью усиления позиций доминирующего акционера (акционеров) вплоть до полного вытеснения миноритариев.
Мажоритарий основного общества (участник 1) совместно с основным обществом (участник 2) учреждают ООО «Солидарность». В уставном капитале данного общества доля, принадлежащая участнику 1, составляет менее 20%, что позволяет избежать аффилированности между ним и ООО «Солидарность».
обратите внимание
Поясним, почему в этом случае целесообразно обратиться к организационно правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) позволяет наделять отдельных участников дополнительными правами, в том числе правом голоса непропорционально размеру их долей в уставном капитале1. В уставе ООО «Солидарность» предусмотрено, что участнику 1 предоставлено 90% голосов, а участнику 2 — 10% голосов. Несмотря на соотношение размера долей, участник 1, не будучи преобладающим инвестором, контролирует ООО «Солидарность».
ООО «Солидарность» за счет средств, внесенных в его уставный капитал, приобретает акции АО «Основное». Это можно осуществить двумя способами: путем направления оферт миноритарным акционерам и (или) размещением по закрытой подписке в его пользу дополнительных акций АО «Основное».
Какие последствия порождает приобретение акций АО «Основное» обществом с ограниченной ответственностью «Солидарность»?
Во-первых, последнее стало владельцем значительного пакета акций АО «Основное», правами по которым фактически распоряжается мажоритарий АО «Основное», так как он контролирует ООО «Солидарность» (распоряжается в нем 90% голосов). За счет средств общества, внесенных в уставный капитал ООО «Солидарность», он повысил в нем уровень своего корпоративного контроля с 80 до 96%.
Во-вторых, в уставном капитале АО «Основное» доля миноритариев снизилась ниже 5%, что позволяет доминирующему акционеру применить правила главы ХI.I Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» для принудительного выкупа акций, принадлежащих миноритариям.
Приведем пример еще одной модели закрытой подписки с целью перераспределения корпоративного контроля. Она основана на использовании заемных средств.
Итак, контролирующий акционер или группа акционеров наряду с основным обществом учреждают еще одно: допустим, АО «Б». Основное общество принимает решение о проведении закрытой подписки в пользу АО «Б», которое заключает договор о приобретении значительного пакета его дополнительных акций. Однако у общества «Б» нет средств для столь значительных инвестиций —100 млн руб., поэтому оно берет кредит в банке в размере 10 млн руб. под поручительство или залог имущества основного общества и начинает оплачивать дополнительные акции. Первый транш составляет 10 млн руб.
Основное общество, в свою очередь, вносит эти средства в уставный капитал специально учреждаемого дочернего АО «В». Это общество, получив средства, передает их по договору займа АО «Б», которое осуществляет следующий транш по оплате размещаемых акций основного общества. Данная схема воспроизводится до тех пор, пока все размещаемые акции основного общества не будут оплачены АО «Б». На последнем этапе АО «Б» возвращает кредит в банк. Фактически оно оплатило только процент за кредит в размере 10 млн руб., при этом «инвестировав» в основное общество 100 млн. руб.
Далее, АО «Б» должно АО «В» 100 млн руб. Обязательство прекращается путем совпадения должника и кредитора в одном лице. АО «В» присоединяется к АО «Б».
1 «Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно» (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).