В период проведения годовых общих собраний акционеров в редакцию «КС» поступает масса вопросов. В частности, допустимо ли принятие решения об увеличении уставного капитала общества с 25-процентным пакетом акций, принадлежащим государству, и каков порядок принятия такого решения? Может ли быть признана недействительной сделка по приобретению акций общества, если цена, предложенная одним из акционеров, отличается от заявленной в обязательном предложении? На эти и другие вопросы — ответы в сегодняшнем выпуске.
Каков порядок принятия решения об увеличении уставного капитала акционерного общества посредством закрытой подписки, если 25,5% акций этого общества принадлежит государству?
В соответствии с п. 6 ст. 28 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО») увеличение уставного капитала общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25% голосов на общем собрании и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при этом сохраняется размер доли государства или муниципального образования.
В силу п. 1 ст. 40 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (далее — «Закон о приватизации») «при наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, предоставляющих более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного общества путем дополнительного выпуска акций осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования в случае, если иное не предусмотрено соответствующим решением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации или органов местного самоуправления, и обеспечивается внесением в уставный капитал указанного акционерного общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительного выпуска акций».
Уставный капитал акционерного общества считается увеличенным в момент размещения дополнительных акций. Подтверждением данной позиции является Письмо ФСФР от 12.10.2005 № 05-ВГ-03/16128 «Об одновременном размещении обыкновенных и привилегированных акций», в соответствии с которым права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.
Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под размещением эмиссионных понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Таким образом, размещенными именными эмиссионными ценными бумагами считаются ценные бумаги, в отношении которых внесена приходная запись по лицевому счету (счету депо) первого владельца (приобретателя).
В указанном Письме ФСФР говорится о запрете государственной регистрации выпуска ценных бумаг при наличии ограничений на их размещение. Однако принятие решения о размещении ценных бумаг при наличии ограничений на размещение в соответствии с указанным Письмом допустимо.
Законность принятия решения об увеличении уставного капитала общества с долей государства в уставном капитале свыше 25% подтверждается судебной практикой. Например, Постановление ФАС МО от 19 марта 2004 г. по делу № КГ-А41/1737-04: «Однако, как правильно отметил арбитражный суд апелляционной инстанции, указанными нормами права не установлено запрета на увеличение уставного капитала (Выд. авт.), но установлена обязанность соблюдать при принятии такого решения установленное ограничение — сохранение размера доли государства. Вопрос сохранения размера доли государства путем внесения в уставный капитал общества государственного имущества для оплаты дополнительно выпускаемых акций может быть решен после того, как советом директоров в соответствии со статьей 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» будет определена цена размещения выпускаемых акций, разработан и утвержден и зарегистрирован проспект эмиссии, утвержден отчет о выпуске ценных бумаг, зарегистрированы соответствующие изменения в уставе общества.
Следовательно, отсутствие указания в протоколе годового собрания акционеров ОАО «Мособлпроммонтаж» от 25 июня 2003 года на реализацию части акций государству в целях сохранения его доли не может иметь правовых последствий, поскольку этот вопрос непосредственно связан с определением цены размещения выпускаемых акций, а также с определением источников и средств финансирования сделки по приобретению государством дополнительных акций».
Действия по определению советом директоров в соответствии со ст. 77 ФЗ «Об АО» цены размещения выпускаемых акций также могут быть осуществлены после государственной регистрации ценных бумаг. В соответствии с п. 6.1.11 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н (далее — Стандарты) «порядок определения цены (цен) размещения ценных бумаг, размещаемых путем подписки, может устанавливаться: …путем указания на то, что цена размещения определяется советом директоров (наблюдательным советом) или осуществляющим его функции общим собранием акционеров — в акционерных обществах или иным уполномоченным органом управления — в иных юридических лицах».
Возможность утверждения решения о выпуске ценных бумаг и представления его в регистрирующий орган спустя определенные в нормативных актах сроки после даты проведения общего собрания акционеров, принявшего решение о размещении акций, предусмотрена Стандартами.
В соответствии с п. 2.3.3 Стандартов, помимо решения о выпуске ценных бумаг, размещенных при учреждении акционерного общества и при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, в том числе в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением, должно быть утверждено решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг не позднее 6 месяцев с момента принятия решения об их размещении.
Документы на госрегистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должны быть представлены не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения об их выпуске (дополнительном выпуске) (п. 2.4.8. Стандартов).
Таким образом, если на момент принятия решения о размещении акций государству принадлежал пакет в 25,5% акций, то на момент фактической реализации этого решения (то есть на момент размещения акций) государство в числе акционеров отсутствовало (например, в связи с проведением аукциона по продаже государственного пакета). Ограничения на увеличение уставного капитала такого общества, предусмотренные законодательством о приватизации, действовать перестают.
Трудности обжалования
Каким образом можно обжаловать в суде решение общего собрания акционеров?
Согласно п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» «акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении».
ВАЖНО
По делам подобного рода истец должен обосновать следующее:
-
во-первых, что он не участвовал в собрании или голосовал против принятия решения о размещении акций;
-
во-вторых, решение принято с нарушением требований ФЗ «Об АО», иных правовых актов РФ или устава общества;
-
в-третьих, указанным решением нарушены права и законные интересы истца.
Третье из указанных оснований наиболее труднодоказуемо. Следует отметить, что арбитражные суды занимают однозначную позицию: лицо, не являющееся акционером на момент рассмотрения дела, не имеет права на иск в делах подобного рода (см., например, постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 июля 2007 г. по делу № КГ-А41/5087-07, от 4 декабря 2006 г. по делу № КГ-А41/11631-06-П, Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 марта 2007 г. по делу № Ф04-5117/2005(32340-А81-39) и другие).
Следовательно, в случае предъявления иска о признании недействительным решения общего собрания акционеров Российской Федерацией, даже если ее права на участие в общем собрании акционеров и были нарушены, но на момент рассмотрения иска она уже не будет в составе акционеров общества, то в иске будет отказано.
ВАЖНО
Следует отметить, что в судебно-арбитражной практике выделены несколько оснований, по которым решение общего собрания акционеров должно признаваться не имеющим юридической силы независимо от того, оспорено ли оно в суде в порядке п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО».
Эти основания следующие:
-
нарушение компетенции общего собрания (п. 3 ст. 48 ФЗ «Об АО»);
-
отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (п. 2, 4 ст. 49 и п. 1—3 ст. 58 ФЗ «Об АО»);
-
принятие решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (п. 6 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Это установлено п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»». В нем указано, что при наличии описанных выше нарушений «суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона».
Следует это учитывать и при проведении общих собраний акционеров, не допускать нарушений, влекущих признание решения общего собрания не имеющим юридической силы.
Действительность сделок по приобретению акций ОАО
В открытое акционерное общество направлено обязательное предложение о приобретении ценных бумаг. Один из акционеров предложил продать принадлежащие ему акции на иных условиях, чем в обязательном предложении, — по более высокой цене. Каковы последствия такой сделки? Будет ли она признана недействительной?
Главой XI.1 ФЗ «Об АО» введен новый механизм защиты прав акционеров. Он направлен на справедливое возмещение инвестиций, внесенных акционерами, в случае наращивания корпоративного контроля со стороны определенного лица или группы аффилированных лиц. При этом инвестиции должны быть возвращены инвестору по цене не ниже их рыночной стоимости.
В случае, описанном в вопросе, рассматривается возможность заключения договора купли-продажи акций общества (далее — договор) между лицом, направившим обязательное предложение (оферентом), и одним из акционеров на условии, отличном от направленного акционерам обязательного предложения. Таким условием является цена договора, которая выше цены, указанной в обязательном предложении.
В первую очередь нужно исследовать вопрос о действительности договора как гражданско-правовой сделки.
В соответствии с п. 1 ст. 84.2 ФЗ «Об АО» «до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения».
Таким образом, Закон вводит требования, которым должны соответствовать сделки с акциями открытого акционерного общества, совершаемые по правилам гл. XI.1 ФЗ «Об АО».
В силу ст. 168 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) «сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения» (Выд. авт.).
Закон устанавливает «иные последствия нарушения», которые указаны в п. 6 ст. 84.3 ФЗ «Об АО» «в случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям настоящего Федерального закона прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков» (Выд. авт.).
Таким образом, ФЗ «Об АО» не ставит под сомнение действительность таких сделок. Договор не будет являться недействительной (ничтожной) сделкой.
Теперь что касается вопроса, имеется ли в данном случае право на возмещение убытков у какой-либо стороны сложившихся правоотношений. Например, причинен ли убыток акционерам общества, откликнувшимся на обязательное предложение?
В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ «под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)» (Выд. авт.).
В данном случае возникает необходимость доказывания двух фактов: нарушения прав акционеров и причинения акционеру убытков.
Права акционеров общества на возврат инвестиций по рыночной стоимости и в установленном Законом порядке не были нарушены, поскольку у них произошел выкуп акций оферентом на основании обязательного предложения, цена и прочие условия которого соответствуют законодательству.
Однако может возникнуть вопрос, является ли разница между ценой обязательного предложения и ценой договора «неполученным доходом»? Судебная практика по делам подобного рода еще не сложилась. Отсутствуют разъяснения высших судебных инстанций (Высшего Арбитражного и Конституционного Судов РФ) или иные обобщения юридической практики. В этих условиях существует риск, что суд по конкретному делу сочтет факт заключения договора по цене, превышающей указанную в обязательном предложении, нарушающим права акционеров, откликнувшихся на оферту (причиняющим им убытки).
Это основано на неоднозначном толковании термина «прежний владелец ценных бумаг» (см. п. 6 ст. 84.3 ФЗ «Об АО»). Под таким лицом может пониматься как акционер, продавший акции по договору, так и любой иной акционер, откликнувшийся на обязательное предложение и продавший акции оференту. Очевидно, что у акционера — стороны по договору — не возникает никаких убытков.
Если исходить из того, что под «прежним владельцем ценных бумаг» понимается любой акционер, откликнувшийся на оферту, налицо риски подачи исковых заявлений такими акционерами.
ВЫВОДЫ
-
Договор не будет являться оспоримой или ничтожной сделкой.
-
Оферент вправе приобретать акции общества на иных условиях, отличных от обязательного предложения.
-
В случае заключения договора существует определенная степень вероятности подачи исковых заявлений на предмет взыскания причиненных убытков иными акционерами, продавшими акции общества в рамках обязательного предложения.
Уставный капитал: источники и способы увеличения
«Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами» (п. 1 ст. 99 ГК РФ).
Уставный капитал отражает взаимосвязь эмитента и акционера. Это двойственное явление: с одной стороны, актив, с другой — обязательства.
В объективном экономическом плане уставный капитал — это совокупность акций, приобретенных акционерами, принадлежащий им реальный актив. Поскольку акция — актив специфический (документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов осуществление имущественных и иных прав), то размещение акций порождает у эмитентов обязательства перед акционерами.
Со стороны эмитента уставный капитал — это денежная оценка его обязательств перед акционерами, возникших в связи с размещением акций.
ВАЖНО
Изменение уставного капитала (его размера или структуры) со стороны акционера означает изменение размера и структуры принадлежащих ему актива и объема имущественных и иных прав по отношению к эмитенту.
Изменение уставного капитала со стороны эмитента — это изменение размера и структуры его обязательств перед акционерами.
Изменения величины и структуры активов эмитента (приобретение и выбытие материальных и нематериальных активов) не влияют на размер его уставного капитала (количество размещенных акций и их номинальная стоимость от этого не меняются). Однако существует и другая зависимость. При определенных способах размещения дополнительных акций увеличение уставного капитала является источником увеличения активов эмитента. Активы общества пополняются за счет имущества и нематериальных активов, передаваемых приобретателями акций в счет их оплаты.
Уставный капитал является источником пополнения активов эмитента только при возмездном отчуждении акций их первым приобретателям (размещение акций при учреждении общества, подписке, размещении дополнительных акций по опциону). При других способах размещения акций (конвертации, распределении дополнительных акций среди акционеров) привлечения дополнительных активов не происходит.
Следует выделить два аспекта увеличения уставного капитала: источники и способы увеличения.
Как отмечалось, уставный капитал со стороны акционера — его актив — долгосрочные финансовые вложения.
Прежде всего необходимо выяснить, каким образом эмитент может разместить (передать) акционеру больший актив по сравнению с тем, которым он уже владеет. Это способы уставного капитала. Их два:
-
передать акционеру дополнительные активы. Это размещение дополнительных акций;
-
изъять у акционера принадлежащий ему актив и взамен передать актив большей стоимости. Это увеличение номинальной стоимости акций.
За счет каких источников могут быть осуществлены описанные действия?
Уставный капитал может быть увеличен за счет средств, передаваемых акционерами за приобретаемые ими дополнительные акции.
Это имеет место при возмездном размещении дополнительных акций (подписке: открытой и закрытой). В этом случае происходит увеличение не только обязательств эмитента (его уставного капитала), но и его активов.
Часто применяемый термин «вклад в уставный капитал» не вполне корректен. «Вложить» что-либо в уставный капитал нельзя, если, конечно, не понимать это словосочетание в том смысле, что акция как документ используется в качестве оберточной бумаги для чего-либо. Правильно говорить о способах оплаты размещаемых акций при их возмездном размещении. Это может быть различное имущество (деньги, ценные бумаги, недвижимость, оборудование, сырье и т.п.), а также права, имеющие денежную оценку (нематериальные активы).
Уставный капитал может быть увеличен за счет трансформации одних обязательств эмитента перед акционерами в другие обязательства перед ними.
Обязательство по распределению чистой прибыли среди акционеров трансформируется в обязательство по распределению среди акционеров дополнительных акций или акций с большей номинальной стоимостью. Эту процедуру называют «отнесение на уставный капитал нераспределенной прибыли».
Активы общества при этом не меняются, а в пассивах происходит изменение структуры собственного капитала — уменьшается нераспределенная прибыль и увеличивается уставный капитал.
Уставный капитал может быть увеличен за счет трансформации одних обязательств перед владельцами конвертируемых эмиссионных ценных бумаг в другие обязательства перед ними.
Долговые обязательства общества перед владельцами конвертируемых облигаций прекращаются, а взамен они получают акции общества. Активы общества не изменяются, а в пассивах за счет уменьшения заемных средств увеличивается собственный капитал.
«Оплата акций» имеет место только при возмездном отчуждении эмитентом дополнительных акций их первым приобретателям.
Большинство способов размещения акций основано не на их оплате активами, передаваемыми приобретателями ценных бумаг, а на новации одних обязательств общества перед акционерами или иными кредиторами (владельцами конвертируемых ценных бумаг — облигаций) в обязательства по распределению им дополнительных акций или акций большей номинальной стоимости.