«Корпоративные права» и «корпоративный контроль» — у каждого свои задачи

| статьи | печать

Рынок корпоративного контроля — это явление, которое пришло в Россию из американской — рыночно ориентированной — модели управления, характеризующейся высокой степенью развития рынка, большим количеством акций, находящихся в обращении, и низкой концентрацией корпоративного контроля, когда через покупку пакетов акций на свободном рынке можно поглотить компанию. Этот термин называется корпоративным контролем.

На практике его нередко путают с корпоративными правами. В чем отличия данных понятий?

Корпоративный контроль — это дополнительный эффект, возникающий в результате достижения одним лицом или группой взаимосвязанных лиц определенного объема корпоративных прав. Достижение пороговых значений объема корпоративных прав позволяет этим лицам влиять на волю юридического лица (хозяйственного общества), а при достижении определенных значений — полностью определять ее.

обратите внимание

Под корпоративным контролем понимается фактическая возможность одного лица или группы взаимосвязанных лиц влиять на формирование воли юридического лица на основе распоряжения определенным объемом корпоративных прав.

Реальный объем прав каждого акционера зависит от величины принадлежащего ему пакета акций.

«Объем» прав

Совокупность прав, выраженных в одной ценной бумаге, остается неизменной, однако с увеличением числа ценных бумаг проявляется эффект в виде дополнительных прав или формирования условий, гарантирующих принятие (или непринятие) определенных решений органами общества по воле акционера (или группы взаимосвязанных акционеров).

обратите внимание

Наращивание корпоративных прав и связанного с ними корпоративного контроля у акционера или группы лиц характеризуется как поглощение компании.

Можно выделить поглощения, основанные на переходе права собственности или иных вещных прав на ценные бумаги. Это:

  • приобретение крупных пакетов голосующих акций;
  • эмиссия дополнительных акций, размещаемых в пользу определенных акционеров (размывание уставно капитала);
  • реорганизация акционерного общества (прежде всего, в формах присоединения и слияния).

Кроме этого, существует вариант поглощения, не связанный с переходом права собственности на голосующие акции. Перераспределение контроля в этом случае может происходить при:

  • передаче голосующих акций в доверительное управление;
  • передаче голосующих акций в залог, с правом реализации залогодержателем прав, удостоверяемых ценными бумагами;
  • конвертации в голосующие акции конвертируемых ценных бумаг;
  • «покупке голосов» — выдаче доверенностей на право участия в общем собрании акционеров;
  • заключении корпоративных соглашений о согласованных действиях по управлению компанией (согласованные голосования);
  • установлении аффилированности между акционерами.

обратите внимание

Перечисленные действия ведут к фактическому перераспределению контроля в пользу отдельных лиц (доверительного управляющего, залогодержателя, представителя по доверенности) или участников корпоративных соглашений, но не сопряжены с переходом права собственности на ценные бумаги.

Концентрация корпоративного контроля у определенной части участников общества порождает негативные последствия для неконтролирующих участников, поэтому практика выработала специальные механизмы их защиты. К таковым относится кумулятивное голосование по избранию членов органов хозяйственного общества (см. «КС», 2011, № 2). В акционерных обществах кумулятивным голосованием избираются члены совета директоров, а уставом ООО «может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества» (п. 9 ст. 37 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Тактические ходы

Определяющее значение имеет относительная доля голосующих акций, принадлежащих конкретным лицам, в общем количестве голосующих акций. Тактики перераспределения корпоративного контроля, выражающиеся в изменении относительной доли отдельного лица в общем количестве размещенных голосующих акций, можно объединить в две группы:

  • меняются относительные доли акционеров в том же количестве размещенных голосующих акций;
  • происходит размещение дополнительных голосующих акций в пользу определенного акционера или группы взаимосвязанных лиц.

При неизменном общем количестве размещенных акций можно увеличить долю голосующих акций, принадлежащих акционеру, и (или) уменьшить число голосующих акций, принадлежащих другим акционерам, а именно:

  • перераспределить часть размещенных голосующих акций в пользу акционера (тактика перекрестного владения акциями),
  • превратить принадлежащие акционеру неголосующие акции в голосующие.

Также можно уменьшить общее количество размещенных голосующих акций:

  • аннулировав часть размещенных голосующих акций,
  • превратив голосующие акции в неголосующие.

Наконец, разместить дополнительные голосующие акции в пользу акционера:

  • различные варианты проведения закрытой подписки на акции и (или) эмиссионные ценные бумаги конвертируемые в акции;
  • реорганизация в форме присоединения (слияния).

Несовпадение понятий «корпоративные права» и «корпоративный контроль» проявляется в специальных способах защиты корпоративного контроля.

Совокупность прав, удостоверяемых ценными бумагами, принадлежащими акционеру, не изменяется — остается неизменным количество принадлежащих ему акций, однако при этом может измениться корпоративный контроль акционера над деятельностью корпорации за счет изменения его доли в уставном капитале.

обратите внимание

В адвокатской практике успешно применяется принцип, согласно которому поскольку у акционера нет права на долю в уставном капитале общества, ее изменение (размывание уставного капитала) не является нарушением какого-либо конкретного права. Сам факт снижения доли акционера в уставном капитале не влечет недействительности сделок или управленческих решений, которые привели к этому результату.

Наряду со способами защиты корпоративных прав предусмотрены специальные способы защиты корпоративного контроля:

  • преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке;
  • возврат инвестиций (компенсации) при принятии решения о реорганизации (выкуп акций по требованию акционеров);
  • возврат инвестиций (компенсации) при поглощении компании посредством приобретения крупных пакетов акций (обязательное предложение);
  • дробные акции при консолидации акций как альтернатива их принудительного выкупа;
  • распределение дополнительных акций акционерам, не поддерживающим решение о реорганизации общества в форме выделения;
  • кумулятивное голосование при избрании членов коллегиальных органов общества.

Указанные механизмы призваны решать следующие задачи: сохранить достигнутый уровень корпоративного контроля в обществе или не допустить его чрезмерного изменения, сохранить статус участника общества при консолидации акций и обеспечить справедливое распределение корпоративных прав в случае образования притязаний нескольких лиц на одну акцию. Кумулятивное голосование обеспечивает владельцам небольших пакетов голосов возможность избрать поддерживаемых ими кандидатов в коллективный орган общества.

День
Неделя
Месяц