Можно ли признать дебиторскую задолженность безнадежной для целей налога на прибыль, если компания-должник исключена из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа? Этот вопрос Минфин России рассмотрел в письме от 21.05.2019 № 03-03-06/2/36730.
Закрытый перечень оснований для признания задолженности безнадежной содержится в п. 2 ст. 266 НК РФ. Это, в частности, долги, по которым истек срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации. Безнадежная задолженность списывается за счет резерва сомнительных долгов, а если такой резерв не создавался, включается в состав внереализационных расходов (подп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ).
Исключение из ЕГРЮЛ = ликвидация?
Итак, одним из оснований для признания задолженности безнадежной является ликвидация должника. Ликвидация организации считается завершенной после внесения сведений о прекращении деятельности юридического лица в ЕГРЮЛ (п. 9 ст. 63 ГК РФ). Поэтому датой признания дебиторской задолженности безнадежной в связи с ликвидацией организации-должника является дата исключения ее из ЕГРЮЛ (письма Минфина России от 18.03.2019 № 03-03-06/1/17813, от 08.12.2016 № 03-03-06/1/73076, от 06.06.2016 № 03-03-06/1/32678, от 25.03.2016 № 03-03-06/1/16721, от 11.12.2015 № 03-03-06/1/72494).
А если должник исключен из ЕГРЮЛ не в результате ликвидации, а по иным основаниям? Например, в результате признания компании недействующей (п. 1 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее — Закон № 129-ФЗ), или же при наличии оснований, которые указаны в п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Можно ли в этих случаях признать задолженность безнадежной на дату исключения должника из ЕГРЮЛ?
Недействующая организация
Недействующей считается компания, которая в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом решения об исключении ее из ЕГРЮЛ, не представляла отчетность и не осуществляла операций хотя бы по одному банковскому счету (п. 1 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ). Гражданское законодательство фактически приравнивает исключение такой компании из ЕГРЮЛ к ликвидации: согласно п. 2 ст. 64.2 ГК РФ исключение недействующей компании из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные ГК РФ и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам.
В связи с этим Минфин России в письмах от 24.07.2015 № 03-01-10/42792, от 23.01.2015 № 03-01-10/1982 разъяснил, что долги компании, фактически прекратившей свою деятельность, могут быть признаны безнадежными в порядке, установленном ст. 266 НК РФ, с даты исключения такого юридического лица из ЕГРЮЛ. В комментируемом письме прослеживается та же позиция.
Отметим, что ст. 64.2 ГК РФ вступила в силу с 1 сентября 2014 г. До введения этой нормы каких-либо правовых оснований для признания долгов недействующей компании безнадежными не было. Исключение такой компании из ЕГРЮЛ подобным основанием не признавалось. Минфин России в своих письмах того периода это подтверждал (письма от 27.02.2013 № 03-03-06/1/5556, от 11.12.2012 № 03-03-06/1/649, от 08.11.2012 № 03-03-06/1/577, от 07.07.2008 № 03-03-06/1/309).
Исключение из ЕГРЮЛ по основаниям п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ
С 1 сентября 2017 г. в ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ появилось два новых основания для исключения организации из ЕГРЮЛ. Согласно п. 5 этой нормы исключение из реестра производится регистрирующим органом в случаях:
-
невозможности ликвидации компании ввиду отсутствия для этого необходимых средств и невозможности возложить такие расходы на ее учредителей (участников);
-
наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи.
При этом исключение компании из ЕГРЮЛ в этих случаях производится в порядке, преду-смотренном для недействующих организаций. В связи с этим возникает вопрос: можно ли признать задолженность такой компании безнадежной?
Специалисты финансового ведомства разъяснили, что ни ГК РФ, ни Закон № 129-ФЗ не относят указанные в п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ организации к недействующим юридическим лицам. Кроме того, правовые последствия, установленные п. 2 ст. 64.2 ГК РФ, распространяются только на недействующие юридические лица, которые исключаются регистрирующим органом из ЕГРЮЛ на основании п. 1 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Поэтому при исключении компании из ЕГРЮЛ в случаях, установленных п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ, ее задолженность не может быть признана безнадежной и кредитор не вправе включать ее в состав внереализационных расходов.
Финансисты также отметили, что у кредитора сохраняется возможность признать данную задолженность безнадежной по одному из установленных ст. 266 НК РФ оснований, например, при истечении срока давности.