В письме от 10.08.2016 № СД-4-3/14590@ налоговая служба высказала позицию по вопросу правомерности взыскания с налогового агента не удержанного им налога с дохода иностранной компании, если суммы этого налога он уплатил за счет собственных средств. Позиция чиновников — в пользу организаций.
По общему правилу, если иностранная фирма, не состоящая на учете в российских налоговых органах, получает доход от источников в РФ, налог с него исчисляется и удерживается российской организацией, осуществившей выплату (п. 1 ст. 310 НК РФ). При этом отечественная компания признается налоговым агентом, и на нее возлагается обязанность по перечислению этого налога в бюджет (п. 1 ст. 24 НК РФ).
Пленум ВАС РФ в п. 2 постановления от 30.07.2013 № 57 разъяснил, что налоговый агент перечисляет в бюджет сумму налога, обязанность по уплате которой лежит на налогоплательщике. Поэтому принудительное взыскание с налогового агента неперечисленных сумм возможно в случае, когда он удержал сумму налога, но не уплатил ее в бюджет. Если же налог не был удержан, требование о его уплате должно предъявляться к налогоплательщику, а не к налоговому агенту.
Вместе с тем высшие арбитры указали, что данное правило не применяется при выплате денежных средств иностранной компании. Объясняется это тем, что она не состоит на учете в российских налоговых органах. В связи с этим у налоговиков отсутствуют возможности по взысканию с инофирмы сумм неуплаченного налога. Поэтому крайним в этой ситуации будет налоговый агент. Если он не удержал налог при выплате денежных средств иностранному лицу, с него могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.
Разъяснения по применению п. 2 вышеуказанного постановления Пленума ВАС РФ приведены в письме ФНС России от 22.08.2014 № СА-4-7/16692. В нем налоговики также указали на возможность взыскания неудержанной суммы налога с налогового агента. Но как быть в ситуации, когда российская организация при выплате дохода иностранной компании уплатила налог из собственных средств? Могут ли в этом случае налоговики, установив факт неудержания налога, взыскать его с агента?
В комментируемом письме ФНС России указала, что в этом случае основания для взыскания с него неудержанной суммы налога отсутствуют. Налоговики объяснили это тем, что согласно правовой позиции, сформулированной КС РФ, нормативно-правовое регулирование в сфере налогообложения не должно приводить к двойному налогообложению одного и того же экономического объекта, поскольку это нарушило бы принципы равного, справедливого и соразмерного налогообложения, вытекающие из ст. 19, 55 и 57 Конституции РФ (постановление от 03.06.2014 № 17-П, определения от 14.12.2004 № 451-О, от 01.10.2009 № 1269-О-О, от 05.03.2014 № 590-О). Так же считает и Минфин России (письмо от 08.08.2016 № 03-08-05/46330).