В июле этого года мы рассказывали о судебном решении, в котором компании удалось доказать арбитрам, что вычет по счету-фактуре, подписанному факсимильной подписью, правомерен. Вердикт был вынесен на уровне апелляционного суда. А вот высшие судьи считают, что вычет по такому счету-фактуре недопустим. Пример – Определение Верховного суда РФ от 03.08.2015 № 303-КГ15-8444.
Споры не кончаются
Вопрос о правомерности принятия к вычету НДС по счету-фактуре, подписанному факсимильной подписью руководителя организации, всегда был спорным. Налоговики, обнаружив при проверке такие счета-фактуры, отказывают компаниям в принятие налога к вычету. И организациям ничего не остается, как доказывать свою правоту в суде.
Чиновники наложили табу на факсимильный счет-фактуру
Такой подход проверяющих на местах вполне объясним. Ведь и Минфин России, и ФНС России настаивают на том, что вычет по счету-фактуре, подписанному факсимиле, недопустим ни при каких условиях.
Так, в письме Минфина России от 01.06.2010 № 03-07-09/33 финансисты указали, что в соответствии с п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. Пунктом 2 ст. 160 ГК РФ предусмотрено, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Использование счетов-фактур, подписанных факсимильной подписью, Налоговым кодексом не предусмотрено. Поэтому счета-фактуры, составленные с использованием факсимильной подписи, признаются составленными с нарушением установленного порядка и не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету.
Аналогичная точка зрения высказана в письмах Минфина России от 17.09.2009 № 03-07-09/48, от 17.06.2009 № 03-07-09/31, от 28.04.2009 № 03-07-09/24, от 22.01.2009 № 03-07-11/17, от 04.06.2008 № 03-07-11/214, ФНС России от 19.10.2005 № ММ-6-03/886@, от 17.05.2005 № ММ-6-03/404@, от 07.04.2005 № 03-1-03/557/11, от 14.02.2005 № 03-1-03/210/11, УФНС России по
г. Москве от 07.10.2010 № 16-15/104968@, от 23.01.2009 № 19-11/004827.
В судах единства нет
В судебной практике на уровне кассации есть решения как в пользу налоговиков, так и в пользу налогоплательщиков.
Аргументация судов в защиту фискальной позиции заключается в следующем. В соответствии с п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации. Согласно законодательству о бухгалтерском учете первичные документы в обязательном порядке должны содержать личные подписи лиц, их подписывающих. Пунктом 2 ст. 160 Гражданского кодекса предусмотрена возможность использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи.
Таким образом, факсимиле является аналогом собственноручной подписи и, следовательно, носит вторичный, производный характер от собственноручной подписи, является ее технической имитацией. Поэтому проставление в счетах-фактурах факсимиле свидетельствует о нарушении налогового законодательства, а именно п. 6 ст. 169 НК РФ. Такой вывод содержится, к примеру, в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 12.03.2008 № А73-4212/2007-63.
Свою позицию по данному вопросу высказал и Президиум ВАС РФ. К сожалению, она не в пользу налогоплательщиков. В постановлении от 27.09.2011 № 4134/11 высшие арбитры указали, что факсимиле представляет собой клише, то есть точное воспроизведение рукописи, документа, подписи средствами фотографии и печати. Положениями ст. 169 НК РФ не предусмотрена возможность факсимильного воспроизведения подписи при оформлении счета-фактуры. В связи с этим отступление от установленных правил влечет отказ в применении вычетов по таким счетам-фактурам.
После появления этого постановления Президиума ВАС РФ окружные суды, принимая решения в пользу налоговиков, придерживались именной такой правовой позиции (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2013 № А52-1727/2012, Поволжского округа от 20.11.2012 № А12-4632/2012, от 17.10.2012 № А06-400/2012, Западно-Сибирского округа от 19.07.2012 № А27-5495/2011, Центрального округа от 10.04.2012 № А48-2739/2010, Северо-Кавказского округа от 10.10.2011 № А32-36163/2010).
Однако несмотря на точку зрения Президиума ВАС РФ, некоторые арбитры поддерживали налогоплательщиков. Примером может служить постановление ФАС Московского округа от 07.03.2012 № А40-128912/10-127-739. В нем арбитры пришли к выводу, что вычет НДС по счету-фактуре, подписанному факсимиле, правомерен. Ведь поставщик по таким счетам-фактурам уплачивал НДС в бюджет и отражал суммы налога в декларации по НДС.
А в постановлении Тринадцатого ААС от 01.06.2015 № А21-9443/2014, комментарий к которому опубликован в «БП», 2015, № 26, арбитры указали, что Налоговый кодекс и законодательство о бухгалтерском учете не содержат норм, устанавливающих допустимые способы подписания счетов-фактур, и не предусматривают запрета на совершение подписи руководителя путем проставления штампа-факсимиле. Арбитры также отметили, что ошибки в счетах-фактурах, которые не препятствуют налоговым органам идентифицировать продавца и покупателя, наименование товара (работ, услуг), имущественных прав, их стоимость, а также ставку налога, не являются основанием для отказа в вычете НДС (абз. 2 п. 2 ст. 169 НК РФ).
Верховный суд на стороне налоговиков
Можно предположить, что с появлением комментируемого Определения Верховного суда РФ от 03.08.2015 № 303-КГ15-8444 количество выигранных налогоплательщиками дел по рассматриваемому вопросу значительно снизится. При рассмотрении спора судья ВС РФ согласился с аргументацией налоговиков и отказал компании в передаче кассационной жалобы в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ. Аргумент следующий: оформление счетов-фактур с использованием факсимильной подписи не соответствует порядку заполнения счетов-фактур, предусмотренных требованиями ст. 169 НК РФ. Судья согласился с тем, что нижестоящие арбитры правомерно не приняли довод компании о реальности хозяйственных операций.