Российским предпринимателям последнее время не до работы — только успевай отслеживать изменения законодательства. С момента принятия в декабре 2008 г. и вступления в силу 1 июля 2009 г. новой редакции Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» тема обязательной перерегистрации стоит во главе угла. Однако законодатели не останавливаются на достигнутом. Спустя три недели с момента вступления в силу первых поправок данный закон в очередной раз был перекроен — проведена срочная работа над ошибками. Чтобы помочь читателям сориентироваться в новых требованиях законодательства, мы подготовили краткий обзор всех изменений и дополнений, внесенных в этот документ.
Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 312-ФЗ)
были внесены поправки в Гражданский кодекс РФ и ряд законодательных актов, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью. Изменения, касающиеся регулирования деятельности ООО, внесены в Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) и Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации).
Большинство поправок вступили в силу с 1 июля с.г. До 1 января 2010 г. все общества с ограниченной ответственностью должны привести учредительные документы в соответствие с ГК РФ и Законом об ООО.
Кроме того, 22 июля 2009 г. был официально опубликован Федеральный закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 205-ФЗ), который внес некоторые изменения в Закон об ООО. Отдельные положения вступили в силу со дня официального опубликования, то есть с 22 июля 2009 г., а некоторые — по истечении 90 дней (21 октября).
Изменение терминологии
Закон № 312-ФЗ частично изменил терминологию, используемую в главе 4 ГК РФ и Законе об ООО. Ранее применительно к обществам с ограниченной ответственностью наряду с понятием «доли уставного капитала» использовалось понятие «вклады участников». Теперь термин «вклады участников» исключен из положений, касающихся учреждения общества.
Новые положения об учреждении ООО
Договор об учреждении
Основным нововведением является исключение учредительного договора из состава учредительных документов. Так, согласно ст. 89 Гражданского кодекса РФ единственным учредительным документом общества является устав. Аналогичное положение содержится в п. 5 ст. 11 Закона об ООО. Однако это не означает, что при учреждении ООО участники не должны подписывать соответствующий договор (п. 1 ст. 89 ГК РФ). В связи с тем что договор, заключаемый при учреждении общества, утратил статус учредительного документа, положения, разъясняющие его содержание, были перенесены из ст.12 в ст. 11 Закона об ООО. В целом эти положения повторяют ранее действующие, за исключением того, что теперь в договоре об учреждении не требуется указывать состав участников, порядок распределения прибыли между ними, состав органов общества и порядок выхода из ООО.
Ранее действовавшие нормы Закона об ООО, касающиеся содержания учредительного договора, предусматривали возможность устанавливать в нем ответственность за нарушение обязанности по внесению вклада, однако ответственность эту не конкретизировали. Теперь ст. 16 Закона об ООО установлено, что договор об учреждении может содержать условие о взыскании неустойки (штрафа, пеней) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.
Устав
Небольшие изменения коснулись положений о содержании устава. Так, теперь в нем могут не указываться сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника. Ранее при изменении размера долей общество было обязано вносить данные изменения в устав и учредительный договор, а также в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Теперь это не требуется, если устав общества не содержит соответствующих сведений.
Кроме того, с 1 июля 2009 г. данные о порядке и последствиях выхода участника из общества отражаются в уставе, только если право на выход предусмотрено этим документом.
Договор об осуществлении прав участников
С 1 июля 2009 г. учредители (участники) общества согласно п. 3 ст. 8 Закона об ООО вправе заключить договор об осуществлении прав участников, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления.
Пункт 3 данной статьи также содержит примеры реализации участниками своих прав. В частности, они могут:
-
определять порядок голосования на общем собрании;
-
согласовывать вариант голосования с другими участниками;
-
согласовывать условия продажи долей и устанавливать продажную цену доли между участниками общества.
Перечень, установленный данной нормой, не является исчерпывающим, что позволит участникам общества урегулировать порядок осуществления ими других действий.
Новый порядок отчуждения доли
Запрет на отчуждение доли
Новые положения ст. 93 ГК РФ и ст. 21 Закона об ООО устанавливают, что продажа либо отчуждение доли третьим лицам допускается только с соблюдением требований Закона об ООО и устава. Указанные нормы предусматривают преимущественное право участников и самого общества на покупку доли, отчуждаемой третьим лицам.
В ранее действовавших редакциях рассматриваемых норм указывалось, что продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если не запрещена уставом.
Законом № 312-ФЗ термин «уступить» заменен на термин «отчуждать».
Можно предположить, что данные изменения были внесены для восполнения пробела в законодательстве, позволявшего участникам ООО обходить установленный в уставе запрет на уступку доли третьим лицам посредством заключения сделок дарения и мены.
Преимущественное право
Помимо запрета на отчуждение доли законодатель оставил ранее действующее положение ст. 21 Закона об ООО о преимущественном праве покупки доли (части доли), однако его новая редакция предоставляет участникам право установить в уставе цену покупки доли по преимущественному праву. При этом участник должен предложить другим участникам приобрести его долю по цене, определенной в уставе, независимо от цены, предложенной третьему лицу.
Порядок совершения сделок с долями
Новая редакция ст. 21 Закона об ООО установила дополнительные требования к форме сделки по отчуждению доли. Так, если раньше подобные сделки заключались в простой письменной форме, то с 1 июля с.г. они подлежат обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение данной формы влечет недействительность сделки.
Кроме того, этой же статьей иначе определен момент перехода прав на долю. Теперь они переходят к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по приобретению, а не с момента уведомления общества о состоявшейся уступке.
Четко регламентированы обязанности нотариуса при удостоверении сделки по отчуждению доли. Теперь он обязан проверять полномочия лица, отчуждающего долю, на распоряжение ею. Указанная норма обязывает нотариуса требовать у продавца документы, по которым ранее им была приобретена доля, а также выписку из ЕГРЮЛ. Причем от того, какими документами продавец подтверждает свое право на долю, зависит срок выписки из ЕГРЮЛ, за который она должна быть составлена до обращения к нотариусу.
К обязанностям нотариуса также относится направление в регистрирующий орган (в течение трех дней со дня удостоверения сделки по отчуждению доли) заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного продавцом доли (ее части), с приложением документов, подтверждающих основания перехода прав.
Законом № 205-ФЗ в п. 14 ст. 21 Закона об ООО внесены изменения, согласно которым направление в регистрирующий орган документов, подтверждающих основания перехода прав на долю (часть доли), не требуется (данные изменения вступили в силу 22 июля 2009 г.).
Итак, требования о направлении документов, подтверждающих основания перехода прав на долю (часть доли), действовали с 1 по 22 июля 2009 г.
Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, а также иным способом (например, с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ). Основание — абз. 3 п. 14 ст. 21 Закона об ООО.
Законом № 205-ФЗ в абз. 3 п. 14 ст. 21 Закона об ООО внесены изменения, согласно которым орган, уполномоченный определять иной способ передачи заявления в регистрирующий орган, является уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Вместе с тем стороны могут сами определить способ передачи указанного заявления с учетом требований ст. 21 Закона об ООО.
Помимо обязанности направить документы в регистрирующий орган нотариус должен в течение трех дней с момента удостоверения сделки направить копии данных документов в общество. Но если требование по уведомлению регистрирующего органа императивно, то положение об уведомлении общества — диспозитивно, поскольку предусматривает возможность по соглашению лиц, заключающих сделку, самостоятельно уведомить о ней общество, что, в свою очередь, освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление. Закон № 205-ФЗ уточнил, что в общество направляется только копия соответствующего заявления: документы, являющиеся основанием для перехода прав на долю (часть доли), представлять не требуется (изменения вступили в силу 22 июля 2009 г.).
Залог доли
Существенно дополнены положения ст. 22 Закона об ООО, посвященной залогу долей в уставном капитале ООО. Положения прежней редакции данной статьи оставлены без изменений.
Так, ст. 22 Закона об ООО дополнена положениями о том, что договор залога доли (части доли) подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки.
При этом установлена обязанность нотариуса, удостоверившего сделку, в течение трех дней с момента удостоверения договора залога доли (части доли) передать в орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) и срока, в течение которого оно будет действовать, либо порядка установления такого срока.
Помимо обязанности передать в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ нотариус согласно абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО обязан передать обществу, в уставном капитале которого заложена доля (часть доли), копию заявления с приложением копии договора залога.
Законом № 205-ФЗ внесено изменение в абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО в части исключения из обязанностей нотариуса передачи копии договора залога доли или части доли обществу. Дополнен также п. 3 ст. 22 Закона об ООО: теперь запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или вступившего в законную силу решения суда (изменения вступили в силу 22 июля 2009 г.).
Новый порядок выхода
Согласно новой редакции ст. 26 Закона об ООО участник вправе выйти из общества только в том случае, если это предусмотрено уставом. Ранее действовавшее положение устанавливало, что участник вправе выйти из общества в любое время независимо от согласия других участников или самого общества. Ограничить такое право положениями устава было невозможно.
Кроме того, не допускается выход участника(ов), если это приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника.
С 1 июля 2009 г. вступили в силу изменения, касающиеся положений о выплате и сроке выплаты действительной стоимости доли выходящему из общества участнику. Согласно предыдущей редакции действительная стоимость доли выплачивается в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором участник подал заявление о выходе.
В действующем положении абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО установлено, что общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли (она определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе) или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо (в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале) действительную стоимость оплаченной части доли.
Срок выплаты составляет три месяца со дня возникновения соответствующей обязанности (если иное не предусмотрено уставом).
Новая обязанность
Законом № 312-ФЗ внесено дополнение в Закон об ООО в виде новой ст. 31.1, обязывающей общество вести список своих участников.
По сути данная обязанность аналогична установленной в отношении акционерных обществ Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) (ст. 44). Но список участников не имеет такого юридического значения, как, например, реестр акционеров, выписка из которого подтверждает права на акции.
Новый порядок управления обществом
Законом № 312-ФЗ существенно изменены нормы, определяющие порядок управления обществом с ограниченной ответственностью.
Общее собрание
Устранены разночтения, имевшиеся в подп. 2 п. 3 ст. 91 ГК РФ и подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО.
До внесения изменений в данную статью вопросы передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждения такого управляющего и условий договора с ним были отнесены к исключительной компетенции общего собрания. Однако ранее п. 3 ст. 91 ГК РФ не относил решение указанных вопросов к исключительной компетенции общего собрания.
После внесения изменений данные нормы стали тождественны и содержат положение о том, что к компетенции общего собрания участников ООО относятся образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение управляющего и условий договора с ним, если уставом решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Законом № 205-ФЗ в подп. 13 п. 2 ст. 33 Закона об ООО внесены
поправки, согласно которым к компетенции общего собрания участников могут быть отнесены иные вопросы, нежели установленные данным пунктом Закона об ООО, предусмотренные не только данным документом, но и уставом общества.
Был изменен и абз. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО, определяющий круг вопросов, которые не могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления обществом, а именно:
-
изменение устава, в том числе размера уставного капитала;
-
избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора);
-
утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
-
принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками;
-
принятие решения о реорганизации или ликвидации;
-
назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов (изменения вступили в силу 22 июля 2009 г.).
Совет директоров
Статья 32 Закона об ООО, определяющая органы управления общества, дополнена п. 2.1, согласно которому компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО.
Установлен перечень вопросов, которые могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров (п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). Между тем этот перечень частично повторяет вопросы, содержавшиеся ранее в п. 2 ст. 32 Закона об ООО, а именно: образование исполнительных органов, досрочное прекращение их полномочий, совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также вопросы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников.
К компетенции совета директоров уставом могут быть отнесены и иные вопросы, не отнесенные к компетенции общего собрания или исполнительного органа общества.
Исполнительные органы
Пункт 6 ст. 37 Закона об ООО пополнился абзацем, устанавливающим обязанность исполнительного органа общества или иного лица, которое ведет протокол общего собрания участников, в течение десяти дней после составления протокола направить его копию всем участникам ООО в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания.
Изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ, иначе решили вопрос о том, может ли избрание единоличного исполнительного органа общества осуществляться советом директоров (наблюдательным советом).
Прежняя редакция устанавливала возможность отнесения к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) вопрос образования исполнительного органа общества. Но образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа были исключительной компетенцией общего собрания. Кроме того, п. 1 ст. 40 Закона об ООО указывал, что единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием.
Вступившие в силу 1 июля текущего года изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ, однозначно определили, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом, если последним решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Таким образом, избрание единоличного исполнительного органа ООО может осуществляться советом директоров (наблюдательным советом), если решение данного вопроса отнесено к его компетенции уставом.
Аналогично решен вопрос образования коллегиального исполнительного органа и досрочного прекращения его полномочий. Согласно п. 1 ст. 41 Закона об ООО этот вопрос может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Передача полномочий по управлению обществом
В статью 42 Закона об ООО, предусматривающую передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, внесены изменения, в силу которых для передачи полномочий больше не требуется прямого указания на это в уставе.
Кроме того, новая редакция данной статьи (а именно п. 3) определяет лицо, которое подписывает от имени общества договор с управляющим, если указанный вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Тогда договор подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета).
Срок на обжалование решений органов управления
Законом № 312-ФЗ в п. 3 ст. 43 Закона об ООО был внесен новый абзац, устанавливающий двухмесячный срок для обжалования решений органов управления обществом. Однако Законом № 205-ФЗ данный абзац признан утратившим силу.
Новый порядок совершения и оспаривания сделок
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
Новые положения о сделках с заинтересованностью, вступившие в силу 1 июля с.г. (Закон № 205-ФЗ), практически аналогичны положениям о совершении таких сделок в акционерных обществах.
Статья 45 Закона об ООО дополнена перечнем сделок, в совершении которых может быть заинтересованность. К таковым теперь могут быть отнесены, в частности, заем, кредит, залог и поручительство.
Согласно п. 3 ст. 45 Закона об ООО с 1 июля 2009 г. общее собрание участников должно принимать решение не о совершении сделки с заинтересованностью, а о ее одобрении. При этом решение об одобрении должно содержать сведения о лице (лицах), являющемся стороной, выгодоприобретателем в сделке, а также о цене, предмете и иных существенных условиях такой сделки.
Также согласно новым положениям рассматриваемой статьи у общего собрания участников появилось право принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Рассматриваемое решение имеет силу до следующего очередного общего собрания, если иное не предусмотрено этим решением.
Кроме того, значительно расширен перечень случаев, когда сделка с заинтересованностью в одобрении не нуждается.
Так, согласно п. 6 ст. 45 Закона об ООО положения настоящей статьи не применяются:
-
к обществам, состоящим из одного участника и одновременно осуществляющим функции единоличного исполнительного органа данного общества;
-
к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
-
к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
-
к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договором о слиянии и присоединении;
-
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов.
Законом № 205-ФЗ дополнен п. 5 ст. 45 Закона об ООО, согласно которому срок исковой давности по требованиям о признании недействительной сделки с заинтересованностью восстановлению не подлежит. В этот пункт включен перечень оснований, при наличии которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки недействительной (изменения вступили в силу 22 июля 2009 г.).
Крупные сделки
Новые положения о крупных сделках практически аналогичны положениям о крупных сделках Закона об АО.
В новом положении ст. 46 Закона об ООО закреплено, что крупными сделками могут быть признаны в том числе заем, кредит, залог, поручительство. При этом крупной признается сделка, стоимость которой составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества (ранее крупными признавались сделки стоимостью свыше 25% стоимости имущества).
Установлены дополнительные требования к решению об одобрении крупной сделки: в нем должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями, а также цена, предмет и иные существенные условия такой сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО). В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения сделки.
Кроме того, в рассматриваемую статью включен ряд положений, а именно:
-
п. 7, устанавливающий возможность указания в уставе общества других видов и (или) размеров сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок;
-
п. 8, который указывает, что если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то к порядку ее одобрения применяются положения о сделках с заинтересованностью, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (в этом случае применяются положения ст. 46 Закона об ООО);
-
п. 9, предусматривающий, что положения об одобрении крупных сделок не применяются:
1) к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2) к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договором о слиянии или присоединении.
Законом № 205-ФЗ внесены дополнения в п. 5 ст. 46 Закона об ООО. Согласно данным нововведениям срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Также этот пункт дополнен перечнем оснований, при наличии которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной (изменения вступили в силу 21 октября).
Новые положения о хранении документов и предоставлении доступа к ним
Изменения затронули и ст. 50 Закона об ООО (поправки вступили в силу 21 октября). Они коснулись не только содержания статьи, но и ее названия. Статья теперь называется «Хранение документов общества и предоставление обществом информации».
Нововведением является возложение на общество обязанности по обеспечению участникам доступа к имеющимся судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем (п. 4 ст. 50 Закона об ООО). При этом доступ к указанным документам, а также к подлежащим обязательному хранению в обществе (п. 1 ст. 50 Закона об ООО) должен быть обеспечен участникам в течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования. Участник вправе получить копии данных документов, плата за предоставление которых не должна превышать затраты на изготовление.
Новые положения о реорганизации
Порядок реорганизации ООО стал аналогичным реорганизации акционерного общества.
В статье 52 Закона об ООО, регулирующей порядок реорганизации общества в форме слияния, изменен п. 3, касающийся содержания договора о слиянии и порядка погашения долей.
В статьи, регулирующие порядок реорганизации в формах выделения, разделения и присоединения, внесены поправки, связанные с утратой учредительным договором статуса учредительного документа и изменением содержания устава в части необязательного указания сведений о составе участников и размере долей.
Законом № 205-ФЗ скорректирован п. 5 ст. 51 Закона об ООО: теперь общество после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале своей реорганизации должно дважды с периодичностью раз в месяц размещать в средствах массовой информации, где публикуются данные о госрегистрации юридических лиц, сообщение о реорганизации. Кроме того, в указанном пункте разъясняется порядок публикации сообщения при участии в реорганизации двух и более обществ (изменения вступили в силу 21 октября).
Таким образом, п. 5 ст. 51 Закона об ООО повторяет в соответствующей части содержание п. 6 ст. 15 Закона об АО.