Условность против объективности

Уставный капитал общества состоит из акций, приобретенных акционерами, выражается в штуках, а соотношение прав корпоративного контроля — в процентах. Однако возникает потребность стоимостной оценки уставного капитала (размещенных акций). Согласно действующим нормам права для подобных целей применяются не объективные экономические показатели, а условная номинальная стоимость — один из реквизитов эмиссионной ценной бумаги. Корпоративная практика актуализирует вопрос, насколько целесообразно для стоимостной оценки размещенных акций применять не объективную экономическую характеристику — цену размещения, а условную — номинальную. Соответствует ли она потребностям хозяйственного оборота?

Какова природа номинальной стоимости эмиссионной ценной бумаги, какие экономические реалии она отражает? Ответ очевиден. Это абсолютно бессодержательный в экономическом аспекте реквизит. Он не связан с такими экономическими характеристиками, как цена размещения акции или ее текущая рыночная стоимость. В словосочетании «номинальная стоимость» смысловой акцент сделан на слове «номинальная», то есть условная. Понятие «стоимость» в данном контексте не имеет содержательного смысла. В корпоративной практике сформировался более приемлемый термин «номинал» — абсолютно условный и не связанный с реальной стоимостью ценной бумаги. К ействительной денежной оценке акций этот реквизит имеет такое же отношение, как и государственный регистрационный номер.

Акции размещаются, а вклады не вносятся

Экономическую бессодержательность данного реквизита можно проиллюстрировать на примере.

Учредители общества вложили в создание данного реквизита 1 млн руб., уставный капитал при этом составил 10 000 обыкновенных акций. При таких параметрах определилась цена размещения одной акции — 100 руб. Учредители ориентировались на следующие объективные показатели:

• общее количество размещаемых акций (величина уставного капитала, выраженная в штуках акций);
• общую сумму инвестиций, которую они обязуются передать в активы компании;
• цену размещения одной акции (сколько надо заплатить за приобретаемую ценную бумагу);
• количество акций, приобретаемых каждым из учредителей (размер его корпоративного контроля и общая сумма осуществленных им инвестиций).

Какой практический смысл имеет условный реквизит ценной бумаги, именуемый номинальной стоимостью? Он не влияет ни на общую сумму инвестиций, ни на соотношение прав корпоративного контроля. Обозначим в качестве реквизита акции одну копейку. Тогда уставный капитал из 10 000 акций будет выражаться в стоимостном аспекте как 1000 руб., а это не соответствует законодательным требованиям к его минимальному размеру. Участники общества могут зафиксировать в качестве условного (номинального) стоимостного реквизита акции показатель от 1 до 100 руб. Общая сумма инвестиций, цена размещения одной акции, общее количество размещенных ценных бумаг и соотношение прав корпоративного контроля участников общества остаются неизменными.

Стоимостная оценка размещенных акций по условной номинальной стоимости не отражает реальной стоимости полученных обществом инвестиций.

В этом отношении особенно непоследовательной выглядит позиция сторонников «уставного капитала как выражения суммы вкладов акционеров». Они пытаются увязать ее с данным в законе определением уставного капитала: размер в стоимостном выражении отражает условную номинальную оценку размещенных акций, а не реальные деньги, получаемые при инвестиционном размещении ценных бумаг.

Что же получается? С одной стороны, «уставный капитал акционерного общества — это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров… составляющее материальную базу деятельности акционерного общества». С другой — это денежное выражение, «состоящее из номинальной стоимости акций»¹.

Что же в итоге отражает уставный капитал как реальное явление хозяйственного оборота: фактическую стоимость вкладов акционеров или номинальную стоимость размещенных акций? Как быть, когда акции размещаются, а вклады акционеров не вносятся?

Утверждение, что стоимость имущества, которая «на момент создания общества соответствует размеру уставного капитала»², не общее правило, а исключение. Во-первых, оно относится только к учреждаемым обществам и неприменимо к тем, которые создаются посредством реорганизации юридического лица. Во-вторых, даже у обществ, созданных путем учреждения, такая ситуация возможна, только если номинальная стоимость совпадает с фактической ценой размещения акций. По общему правилу при учреждении общества стоимость его активов соответствует сумме уставного капитала и эмиссионного дохода. Несовпадение цены размещения и номинальной стоимости порождает еще один условный финансовый результат — эмиссионный доход.

Какие потребности гражданского оборота обеспечивает этот реквизит ценной бумаги?

В профессиональной литературе называют следующие функции данного правового инструмента. «При создании общества номинальная стоимость акций, устанавливаемая учредителями, является критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из них, исходя из количества приобретаемых акций. В последующем показатель номинальной стоимости акций используется как инструмент контроля за соответствием сумм, получаемых обществом за дополнительно размещаемые акции, которые не должны быть меньше размера увеличения уставного капитала (дополнительные акции размещаются по рыночной стоимости, но не ниже номинальной)»³.

Посмотрим, какую роль выполняет номинал при возмездном размещении акций. Согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) акции общества при его учреждении оплачиваются учредителями по цене не ниже номинальной. На практике данная норма реализуется формально. Поскольку номинальная стоимость — условный реквизит ценной бумаги, его размер подгоняется под реальную цену размещения.

Не цена размещения зависит от заданного номинала, а он сам определяется по отношению к фактической цене размещения.

Кстати

Важно

Реальным критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из учредителей при создании общества или инвестором при увеличении уставного капитала, является не номинальная, а фактическая цена размещения акции. Учредители (иные инвесторы) должны оплатить фактическую цену размещения акции, которая, как правило, превышает номинальную стоимость. Критерием надлежащего исполнения обязательства по оплате размещаемых акций служит именно их фактическая цена, фиксируемая в решении о размещении и в решении о выпуске (дополнительном выпуске). Если инвесторы оплатят ценную бумагу, подлежащую размещению, в части, соответствующей только ее номинальной стоимости, акция не будет размещена.

При увеличении уставного капитала цена размещения дополнительных акций соотносится с текущей рыночной стоимостью. В пункте 1 ст. 36 Закона об АО сказано, что оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 настоящего закона, но не ниже их номинальной стоимости. Инвесторы, приобретая права корпоративного контроля (или права участия), должны заплатить за них по цене не ниже текущей рыночной стоимости прав корпоративного контроля, принадлежащих прежним инвесторам.

Курьез

Инвестор никогда не будет оплачивать условную стоимостную оценку акций, превышающую ее реальную рыночную стоимость. Если эмитент заинтересован в привлечении инвестиций, он скорректирует условный реквизит акции, подогнав его к нужному соотношению с реальной рыночной стоимостью и ценой предстоящего размещения. В реальной хозяйственной жизни рыночная стоимость (цена размещения) определяет размер условного номинала, а не наоборот. Номинальная стоимость как условный реквизит ценной бумаги не влияет на отношения в гражданском обороте, а подстраивается под реальные экономические отношения, выражаемые рыночной стоимостью акций или ценой размещения. В силу своей условности и экономической бессодержательности номинальная стоимость не имеет регулятивного воздействия на оборот ценных бумаг и иные корпоративные отношения и используется исключительно как формальный манипулятор.

Уставный капитал акционерного общества фиксируется прежде всего в штуках акций. Этого достаточно для того, чтобы он выполнял основные функции — устанавливал связи между обществом и его акционерами и регулировал распределение прав корпоративного контроля. Для иных целей возникает потребность стоимостной оценки размещенных акций. Почему размещаемые ценные бумаги в стоимостном выражении следует учитывать по условной (номинальной) оценке, а не по реальной цене размещения? Такие учетные системы, как финансовый, налоговый и управленческий учет, оперируют не условным номиналом, а реальными экономическими показателями — ценой приобретения акции или ее текущей рыночной стоимостью. Номинальная стоимость акций используется только в бухгалтерском учете.

Предлагаемый рядом специалистов отказ от использования условного и экономически бессодержательного реквизита «номинальная стоимость» иногда воспринимается как якобы отказ от конструкции уставного капитала⁴. Это неверно. Речь идет о том, как отражать стоимость размещенных акций: по реальной цене размещения или условной оценке? При переходе учета акций в их стоимостном выражении на фактическую цену размещения участники гражданского оборота получат более адекватную информацию о реальных хозяйственных операциях. При инвестиционных способах размещения размер уставного капитала и сумма фактических инвестиций будут совпадать и необходимость в конструкции эмиссионного дохода отпадет.

Важно

Хитрости с эмиссией

Отказ от номинальной стоимости как условного реквизита эмиссионной ценной бумаги будет иметь еще одно важное последствие — исключение из гражданского оборота искусственных и формальных по экономической природе корпоративных действий, таких как увеличение и уменьшение номинальной стоимости акций.

Какой экономический смысл имеет увеличение (уменьшение) номинальной стоимости акций?

Конвертация с целью изменения данного реквизита ценной бумаги является неинвестиционным способом размещения акций нового выпуска. При этом общество не получает инвестиций, размер и структура активов остаются неизменными. Соотношение прав корпоративного контроля акционеров также не меняется, поскольку число акций, принадлежащих каждому акционеру, осталось прежним. Иной стала только структура собственных средств (часть прибыли и (или) добавочного капитала переместилась в уставный капитал), причем текущая рыночная стоимость акций не меняется. Это формальное действие не порождает реальных экономических последствий ни для самого общества, ни для его акционеров и кредиторов.

С какой же целью проводится подобная эмиссия? Смысл в том, что аннулируются акции старых выпусков, а размещаются акции нового выпуска. Несмотря на то что последние удостоверяют те же права, что и аннулированные, и имеют такую же рыночную стоимость, они являются уже другим объектом гражданского оборота, так как поменялся формальный реквизит. Экономически бессодержательная манипуляция с условным реквизитом эмиссионной ценной бумаги имеет неоднозначные правовые последствия, выражающиеся в целенаправленном замещении одних объектов гражданских прав другими: акции одного выпуска аннулируются и замещаются акциями другого.

Приведем классический пример. С лицевого счета акционера незаконно списываются акции, после чего они конвертируются путем формального изменения номинальной стоимости. Суд признает, что акции списаны незаконно, но в восстановлении прав на них отказывает, применяя правила о виндикации. Акции нового выпуска — это иное имущество по сравнению с похищенным, поэтому его нельзя истребовать в натуре, а можно лишь компенсировать стоимость. Но ведь суть конфликта — в споре об утерянных корпоративных правах, а не в возмещении стоимости незаконно списанных ценных бумаг!

Другой пример. По закрытой подписке были размещены акции со скрытыми дефектами (допустим, выяснилось, что не были соблюдены правила о сделках с заинтересованностью). Во избежание судебных споров эти акции конвертируются посредством изменения их номинальной стоимости. Выпуск ценных бумаг, размещенных с дефектом, аннулируется и замещается акциями нового выпуска. Спор по поводу аннулированного выпуска невозможен.

Учет прав корпоративного контроля ведется в штуках акций (принцип «одна акция — один голос» или «одна акция — равное количество голосов»). Однако для регулирования пропорций размещения акций различных категорий используются стоимостные показатели, основанные на номинальной стоимости. Это предоставляет возможности для недобросовестных манипуляций.

Предположим, уставный капитал общества в стоимостном выражении равен 100 руб. Он состоит из 75 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. и 2500 привилегированных акций номинальной стоимостью 1 коп. Исходя из условной номинальной стоимости доля привилегированных акций в уставном капитале составляет 25%. Но соотношение прав корпоративного контроля абсолютно безразлично к номиналу, так как связано со штуками акций. Вследствие того что дивиденды по привилегированным акциям были объявлены не в полном размере, акции трансформируются в голосующие. То, что по условной номинальной стоимостной оценке составляло 25% уставного капитала, реально выразилось в 97% прав корпоративного контроля, если принимать во внимание количество акций в штуках.

Какие экономические и правовые последствия повлечет отказ от номинальной стоимости? Очевидно, манипуляции с этим формальным реквизитом, а не с реальной стоимостью акции не порождают экономических последствий. Влияет ли номинал на сделки по размещению и обороту акций? Понятно, что он не определяет ни одного существенного условия этих сделок, они совершаются не по номинальной, а по текущей рыночной стоимости (цене размещения). Налогообложение безразлично к номиналу, оно оперирует такими категориями, как фактическая цена приобретения и фактическая цена отчуждения. Отказ от номинала освободит гражданский оборот от таких бессодержательных в экономическом аспекте манипуляций с условным реквизитом ценных бумаг, как повышение и понижение номинала. Как уже отмечалось, эти манипуляции предоставляют возможности для недобросовестного поведения. К сожалению, преимущественно в этом заключается ценность такого рода эмиссий. Отказ от них будет способствовать стабильности гражданского оборота и уменьшит возможности искусственного замещения одних объектов гражданских прав другими.

Из практики

Обналичивание вместо дивидендов

В июле 2006 г. Закон об АО пополнился интересной новацией, согласно которой «решением об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом» (п. 3 ст. 29). Законодатель предоставил легальную возможность производить выплаты акционерам (или выдавать имущество в натуре), минуя дивиденды.

Как уже отмечалось, в силу того что номинальная стоимость — это условный реквизит ценной бумаги, манипуляции с ним не имеют реальных экономических последствий ни для общества, ни для акционеров, ни для кредиторов. При манипуляции с номиналом в большую или меньшую сторону текущая рыночная стоимость акции остается неизменной.

В силу каких разумных причин у общества возникает обязанность выплатить акционерам денежные средства и (или) передать им принадлежащие обществу эмиссионные ценные бумаги при манипулировании с номиналом? Это ничем не мотивированное растаскивание активов. Достаточно совершить техническую манипуляцию с формальным реквизитом акции, и у общества появляется обязанность по выплатам акционерам. Данные выплаты не являются ни дивидендами, ни компенсационным возвратом инвестиций при возникновении угрозы экономическим интересам акционеров, как это предусмотрено в ст. 75 Закона об АО (в данном случае никаких угроз экономическим интересам акционеров не возникает).

Манипуляции с номинальной стоимостью акций порождают в бухгалтерском учете эффект технической, учетной прибыли, которая по экономической природе не может быть источником выплаты дивидендов, так как не отражает доходов от деятельности общества (дивиденд — это форма распределения реального дохода общества, а не учетных эффектов). Вместо того чтобы ограничить возможность использования этой технической прибыли для выплаты дивидендов, законодатель предоставил легальный канал для ее обналичивания.

Законодатель предоставил также легальный канал для вывода активов общества. Допустим, акционерное общество имеет ликвидный актив, в отношении которого существует угроза обращения взыскания кредиторов. Общество учреждает дочернюю компанию, в уставный капитал которой вносит этот актив. Затем материнская компания принимает решение уменьшить номинальную стоимость своих акций и передает акционерам принадлежащие обществу эмиссионные ценные бумаги «дочки». В итоге основное общество расстается и с ликвидным активом, и с акциями бывшего дочернего общества.

Отечественное законодательство не отказывается от использования номинала как экономически бессодержательного реквизита ценной бумаги, а создает дополнительные возможности для недобросовестных действий, основанных на манипуляции с этим искусственным правовым инструментом.

¹ Долинская В.В. Акционерное право. Основные положения и тенденции. М., 2006. С. 215.

² Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. С. 42.

³ Шапкина Г.С. Там же. С. 40.

⁴ «Предлагается пересмотреть требования, в силу которых акция либо доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должна обладать номинальной стоимостью. Поскольку номинальная стоимость отражает лишь ту стоимость имущества, которая подлежит внесению при учреждении общества, какого-либо практического смысла в дальнейшем она лишена: по прошествии даже незначительного времени с момента создания общества акция либо доля приобретает действительную стоимость, которая не имеет никакой связи с номинальной стоимостью. Соответственно, если акция или доля используется лишь как счетная единица, отражающая часть в уставном капитале, а ее действительная стоимость связана с капитализацией общества, дальнейшее сохранение номинала лишено какого-либо практического смысла» (п. 33 Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года, одобренной Правительством РФ 18 мая 2006 г.). Присоединяясь к данному положению в целом, необходимо отметить, что номинальная стоимость не отражает даже стоимости имущества, подлежащей внесению при учреждении общества: как правило, цена размещения выше номинала. Номинал не имеет даже этой функции.