Наиболее сложным вариантом реорганизации акционерного общества в форме присоединения является тот, который предусматривает эмиссию акций общества-правопреемника. Процедура пополняется еще одной сложнейшей составляющей — эмиссией ценных бумаг, осуществляемой в соответствии с законодательством о фондовом рынке. В этом случае компания-правопреемник наряду с решением о реорганизации принимает также решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Эти акции размещаются посредством конвертации в акции, принадлежащие акционерам присоединенного общества. Обо всех нюансах данной процедуры пойдет речь в сегодняшнем выпуске.
Во что конвертировать будем?
Прежде чем приступить к эмиссии, необходимо совершить ряд предварительных действий. Прежде всего следует определиться, в акции каких категорий и типов будут конвертироваться акции, принадлежащие акционерам присоединяемого общества. От этого зависит, что следует регистрировать обществу-правопреемнику: дополнительный выпуск ранее размещенных ценных бумаг или новый выпуск акций тех категорий (типов), которые еще не размещены обществом-правопреемником?
К СВЕДЕНИЮ
Выпуск эмиссионных ценных бумаг — совокупность ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковые реквизиты, номинальную стоимость
Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг — совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг.
«Акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции. При этом обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные акции – в обыкновенные или привилегированные акции.
Облигации и опционы эмитента могут быть конвертированы только в облигации и опционы эмитента соответственно. При этом 1 облигация должна быть конвертирована в 1 облигацию, предоставляющую те же права, а 1 опцион эмитента – в 1 опцион эмитента, предоставляющий те же права.
При конвертации в конвертируемые облигации и опционы эмитента количество акций, в которые они могут быть конвертированы, определяется в соответствии с коэффициентом конвертации акций» (п. 8.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н; далее — Стандарты).
Если обыкновенные акции присоединяемого общества конвертируются в обыкновенные акции правопреемника, то он осуществляет эмиссию дополнительного выпуска ранее размещенных обыкновенных акций.
Если привилегированные акции присоединяемого общества конвертируются в обыкновенные акции правопреемника, то он осуществляет эмиссию дополнительного выпуска ранее размещенных обыкновенных акций.
Если привилегированные акции присоединяемого общества конвертируются в привилегированные акции правопреемника, то он осуществляет эмиссию дополнительного выпуска ранее размещенных привилегированных акций.
Если привилегированные акции присоединяемого общества конвертируются в привилегированные акции нового типа, то правопреемник осуществляет эмиссию нового выпуска привилегированных акций.
ВАЖНО!
При присоединении нескольких обществ регистрируются несколько дополнительных выпусков акций общества-правопреемника.
Усложним ситуацию. К обществу присоединяются 3 компании, которые размещали только обыкновенные акции, подлежащие конвертации в обыкновенные акции правопреемника. Сколько дополнительных выпусков должен регистрировать правопреемник: 1 или 3?
Следует иметь в виду, что «ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях» (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (далее — ФЗ «О РЦБ»).
ФЗ «О РЦБ» не раскрывает, что подразумевается под «условиями размещения ценных бумаг при реорганизации». Они перечисляются только в приложениях к Стандартам, где приводятся типовые формы решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг. Применительно к решению о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме присоединения, к условиям размещения отнесены следующие параметры:
· способ размещения ценных бумаг;
· срок размещения.
Способ размещения ценных бумаг один — конвертация.
Если в рассматриваемом примере все присоединяемые общества исключаются из Государственного реестра юридических лиц в один день, то во всех случаях будет соблюден единый срок размещения ценных бумаг. В этой ситуации могла бы быть достаточной регистрация только 1 дополнительного выпуска акций.
Неурегулированным остается вопрос с различными коэффициентами конвертации акций присоединяемых обществ. Ни в одном из действующих в настоящее время нормативных актов коэффициенты конвертации не названы в числе условий размещения, поэтому их множественность формально не может рассматриваться как различные условия размещения.
Однако практика регистрирующих органов идет по иному пути. В настоящее время она однозначно требует регистрации нескольких выпусков ценных бумаг в случае присоединения нескольких акционерных обществ к одному. Конвертация акций каждого из присоединяемых обществ, по мнению ФСФР России и ее региональных отделений, является особым условием размещения и требует регистрации отдельного выпуска.
Были привилегированные, стали обыкновенные
Рассмотрим следующие ситуации. У присоединяемого общества размещены обыкновенные и привилегированные акции, а у общества, к которому осуществляется присоединение, — только обыкновенные. В соответствии с решением о реорганизации привилегированные акции конвертируются в обыкновенные. Сколько дополнительных выпусков обыкновенных акций следует регистрировать обществу-правопреемнику: 2 или 1?
В последнее время сформировался следующий подход регистрирующего органа. Регистрировать нужно 2 дополнительных выпуска обыкновенных акций. По мнению ФСФР, имеют место различные условия размещения, так как конвертируются акции различных категорий. Законодателю следует четко определить, что он понимает под условиями размещения. В настоящее время они трактуются крайне неоднозначно, что создает сложности при регистрации выпусков ценных бумаг.
ВАЖНО!
При слиянии регистрируется 1 выпуск акций вновь образуемого общества.
Рассмотрим слияние нескольких обществ. Компании, участвующие в реорганизации, размещали только обыкновенные акции, конвертируемые в обыкновенные акции общества-правопреемника. Для каждого общества установлены свои коэффициенты и сроки конвертации. Сколько выпусков должно регистрировать вновь образуемое общество?
Общество, создаваемое путем присоединения, размещает только обыкновенные акции, имеющие одинаковую номинальную стоимость и удостоверяющие одинаковый объем прав, поэтому оно регистрирует 1 выпуск ценных бумаг. Определение выпуска ценных бумаг в отличие от дополнительного выпуска не связано с одинаковыми условиями размещения всех акций этого выпуска. Хотя условия размещения акций присоединяемых обществ различаются, тем не менее вновь образуемое общество регистрирует только 1 выпуск ценных бумаг.
ВАЖНО!
Объявленные акции — это не ценные бумаги, а информация, содержащаяся в уставе общества.
В рассматриваемом варианте реорганизации уставный капитал реорганизуемого общества увеличивается путем размещения дополнительных акций. Предварительным условием размещения дополнительных акций является включение в устав сведений об объявленных акциях.
«Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций» (п. 1 ст. 27 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО»).
Если в уставе реорганизуемого общества отсутствуют сведения об объявленных акциях, увеличивать уставный капитал путем размещения дополнительных акций нельзя.
Решение о внесении в устав общества положений об объявленных акциях принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании (п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Обязательные сведения
При включении в устав сведений об объявленных акциях важно указать их:
· количество;
· номинальную стоимость;
· категорию (тип);
· предоставляемые ими права.
Если общество намерено размещать дополнительно акции тех же категорий и типов, которые оно уже разместило (осуществить эмиссию дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг), нет необходимости повторять в уставе предоставляемые ими права. Достаточно указать на то, что объявленные акции предоставляют те же права, что и ранее размещенные акции соответствующей категории (типа), описанные в настоящем уставе.
Если общество намерено разместить акции иной категории и типа по сравнению с теми, которые оно разместило (осуществить эмиссию нового выпуска акций), то в уставе следует описать права, предоставляемые этими ценными бумагами.
Дополнительные сведения
Закон предусматривает, что уставом общества могут быть также определены:
· условия размещения обществом объявленных акций;
· порядок их размещения.
Это актуально для рассматриваемого случая размещения дополнительных акций. Включая в устав общества сведения об объявленных акциях, можно зафиксировать, что они размещаются только путем конвертации в них акций присоединяемых обществ. Это исключает «расходование» объявленных акций на иные способы их размещения. Такой подход особенно важен в случае, когда принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций уставом общества отнесено к компетенции совета директоров.
Если уставом данное решение отнесено к компетенции общего собрания акционеров, то на одном собрании могут быть приняты два взаимосвязанных решения:
· внесение в устав сведений об объявленных акциях;
· увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций.
Если же уставом это решение отнесено к компетенции совета директоров, предварительно необходимо провести общее собрание акционеров и принять решение о включении в устав сведений об объявленных акциях.
Объявленные акции — историческая традиция
Конструкции объявленных акций нет в Гражданском кодексе РФ, она появилась в ФЗ «Об АО». Первоначальная редакция Акционерного закона достаточно либерально урегулировала принятие решения об увеличении уставного капитала общества. Закон содержал диспозитивную норму, согласно которой «решение об увеличении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с уставом ему предоставлено право принимать такое решение». При этом допускалось, что общее собрание и совет директоров данное решение принимают простым большинством голосов.
В качестве меры контроля со стороны акционеров над действиями совета директоров была введена конструкция объявленных акций. Увеличить уставный капитал путем размещения дополнительных акций возможно только в случае, если устав общества содержал сведения об объявленных ценных бумагах. Эта информация включалась в устав большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании.
По замыслу законодателя должна была реализовываться такая последовательность. Сначала участники общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов включают в устав положения об объявленных акциях, и только после этого простое большинство участников собрания или совета директоров может принять решение об увеличении уставного капитала.
Однако данная конструкция оказалась неэффективна. Как правило, на общее собрание выносилось не отдельное решение о включении в устав общества сведений об объявленных акциях, а предлагалось утвердить устав в новой редакции, которая в числе прочего содержала сведения об объявленных акциях. Учитывая правовую неподготовленность основной массы акционеров, те не замечали подвоха и голосовали за «качественно подготовленную» специалистами очередную редакцию учредительных документов. В итоге совет директоров или мажоритарные акционеры проводили мероприятия по «размыванию» уставного капитала.
Законодатель был вынужден внести коррективы в ФЗ «Об АО», ужесточив процедуру принятия решения об увеличении уставного капитала общества. Закон пополнился комплексом императивных норм, согласно которым в ряде случаев решение об увеличении уставного капитала принимает только общее собрание акционеров большинством в три четверти голосов. Конструкция объявленных акций в указанных случаях потеряла практическую значимость. Она актуальна только тогда, когда Законом допускается отнесение в уставе общества вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций к компетенции совета директоров.
Принятие решения об увеличении уставного капитала за счет размещения дополнительных акций, размещаемых посредством конвертации в них акций присоединяемого общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров. Однако и в этом случае конструкция объявленных акций не столь актуальна, так как решение об увеличении уставного капитала может быть реализовано только в том случае, если общее собрание примет решение о реорганизации общества большинством в три четверти голосов (голосующими при этом являются акции всех категорий и типов).
Эмиссионные тонкости
Эмиссия ценных бумаг, установленная ФЗ «О РЦБ», — последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг (ст. 2 ФЗ «О РЦБ»).
Эмиссия ценных бумаг при реорганизации общества в форме присоединения включает следующие этапы:
· принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
· утверждение решения об их выпуске (дополнительном выпуске);
· государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска);
· размещение эмиссионных ценных бумаг;
· государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска).
ЮРИДИЧЕСКОЕ СОДЕРЖАНИЕ ЭМИССИИ
Эмиссия ценных бумаг — сложный юридический состав, включающий гражданско-правовые сделки, акты государственных органов, управленческие решения, организационно-распорядительные действия, совершаемые эмитентом, органами государственной власти и иными лицами в порядке, установленном Законом, и направленные на размещение ценных бумаг.
При реорганизации общества в форме присоединения эмиссия включает следующие юридические факты.
Гражданско-правовые сделки:
· односторонние сделки по конвертации акций, принадлежащих акционерам присоединяемого общества, в размещаемые акции реорганизуемого общества.
· Акты государственных органов:
· решения государственного органа о регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.
· Управленческие решения:
· решения органов эмитента о размещении эмиссионных ценных бумаг, утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг и отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.
-
Организационно-распорядительные действия:
· раскрытие должностными лицами эмитента информации.
К СВЕДЕНИЮ
Эмиссия — связанная система юридических фактов, которая порождает правовые последствия при условии возникновения этих юридических фактов в строго определенном порядке. Процедура эмиссии ценных бумаг состоит из этапов, каждый из которых не может быть начат до полного завершения и надлежащего юридического оформления результатов предыдущего этапа. Каждый этап завершается оформлением какого-либо документа, получением решения органа государственного управления либо совершением гражданско-правовых сделок.
Принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг
Первым этапом эмиссии является принятие уполномоченным органом эмитента решения о размещении эмиссионных ценных бумаг. В данном случае под таким решением подразумевается решение об увеличении уставного капитала реорганизуемого общества путем размещения дополнительных акций.
В связи с принятием такого решения необходимо определиться:
· какой орган эмитента правомочен принимать такое решение;
· порядок принятия решения;
· какую информацию необходимо утвердить.
Существует 2 способа увеличения уставного капитала АО: путем увеличения номинальной стоимости акций и посредством размещения дополнительных акций.
Порядок принятия решения об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций императивно (однозначно) урегулирован Законом. Такое решение может принимать только общее собрание большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций общества, участвующих в собрании (п. 2 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Порядок принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций сложно урегулирован в действующей редакции Акционерного закона.
Существует несколько способов размещения дополнительных акций, принятие решений по которым регулируется комплексом императивных и диспозитивных норм.
Можно выделить 7 вариантов решений по этому вопросу.
В 2 случаях однозначно установлено, что такое решение принимает только общее собрание акционеров. Это увеличение уставного капитала путем размещения:
· дополнительных акций по закрытой подписке;
· по открытой подписке дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.
Данные решения общее собрание принимает большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании, если большее число голосов не предусмотрено уставом.
Порядок принятия решения об увеличении уставного капитала следующими способами регулируется диспозитивными нормами ФЗ «Об АО»:
· размещение дополнительных акций за счет имущества общества, когда размещение дополнительных акций осуществляется посредством распределения их среди акционеров;
· размещение дополнительных обыкновенных акций посредством открытой подписки в количестве, составляющем 25 и менее процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества;
· размещение дополнительных привилегированных акций посредством открытой подпи- ски;
· размещение дополнительных акций, размещаемых посредством конвертации в них конвертируемых облигаций и опционов;
· размещение дополнительных акций, размещаемых посредством конвертации в них акций, принадлежащих акционерам присоединяемого общества.
В отношении этих 5 способов размещения дополнительных акций оставлена свобода выбора: уставом общества принятие решения по ним можно отнести к компетенции общего собрания и/или совета директоров.
Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. № 19 (далее — Постановление № 19) обратил внимание на то, что «положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров (наблюдательного совета) по принятию решений об увеличении уставного капитала общества по сравнению с предусмотренным Законом от 7 августа 2001 г. (в случае неприведения устава в соответствие с этим Законом), с 1 января 2002 г. не действуют, а основанные на них решения совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы» (п. 9).
Возможны 3 схемы отражения в уставе общества порядка принятия решения по вопросам увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций.
Первая. В уставе закрепляется, что «решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимает общее собрание акционеров».
Принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций отнесено к компетенции общего собрания. Эта малооперативная и трудоемкая схема чаще всего применяется в дочерних обществах с небольшим числом акционеров.
Вторая: «решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров общества, кроме случаев, когда в соответствии с Законом данное решение может быть принято только общим собранием акционеров».
ИМЕЙТЕ В ВИДУ!
Принятие решения об увеличении уставного капитала в случаях, урегулированных императивными нормами Закона, отнесено к компетенции общего собрания, а в случаях, регулируемых диспозитивными нормами, — к компетенции совета директоров. Совет директоров принимает эти решения единогласно. При отсутствии единогласия решение считается непринятым и увеличение уставного капитала не производится.
Третья. Уставом предусмотрена более сложная схема принятия решения: «Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимает совет директоров, кроме случаев, когда в соответствии с Законом данное решение может быть принято только общим собранием акционеров. Решение совета директоров общества об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается единогласно всеми членами совета директоров. В случае если единогласие совета директоров по вопросу увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не достигнуто, то по решению совета директоров общества вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть вынесен на решение общего собрания акционеров».
Эта схема отличается от вышеописанной тем, что в ситуации, когда совет директоров не достигнет единогласия по вопросу увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций, он может вынести его на рассмотрение общего собрания.
Первоначально вопрос должен рассматривать совет директоров. Он принимает решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций единогласно, без учета голосов выбывших членов совета.
Если единогласие совета директоров по данному вопросу не достигнуто, то по отдельному решению этого органа указанный вопрос может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров.
Рассматриваемый подход преодолевает недостатки второго, при котором принятие решения об увеличении уставного капитала в случаях, урегулированных диспозитивными нормами Закона, отнесено к компетенции только совета директоров. При недостижении единогласия всех членов совета директоров вопрос оказывается заблокированным.
Преимущества третьей схемы очевидны. В случаях, допустимых Законом, она позволяет совету директоров оперативно принимать решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций.
ВАЖНО!
Количество голосов, необходимое для принятия советом директоров решения о вынесении вопроса об увеличении уставного капитала на общее собрание акционеров, устанавливается уставом. Для этого достаточно простого большинства голосов членов совета директоров, участвующих в заседании (заочном голосовании). Это важно во всех случаях, поскольку вопрос об увеличении уставного капитала общее собрание рассматривает только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом (п. 3 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Неясность устранена
Общее собрание акционеров принимает решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 39 ФЗ «Об АО»). Эта норма является диспозитивной.
Допустимо, что для принятия данного решения уставом может быть предусмотрено большее число голосов.
Из ранее действовавшей редакции п. 2 ст. 28 ФЗ «Об АО» следовало, что совет директоров должен принимать решение об увеличении уставного капитала единогласно. В силу лаконичности этой формулировки было не ясно, как определять единогласие в данном случае. Требуется ли единогласие всех членов совета директоров (как изначально устанавливалось в ст. 83 ФЗ «Об АО» при одобрении этим органом крупных сделок) или достаточно единогласия только присутствующих на заседании (принявших участие в голосовании) членов наблюдательного совета?
Например, совет директоров действует в составе 9 человек. Согласно уставу кворум для заседания (принятия решения) — присутствие не менее 5 его членов. В повестку дня включен вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Достаточно ли для принятия решения присутствия (участия в голосовании) только 5 членов и их голосования «за» или необходимо, чтобы в заседании (голосовании) приняли участие все 9 членов совета директоров и проголосовали «за»?
Действующая редакция ст. 28 ФЗ «Об АО» устранила эту неясность. В указанном случае необходимо единогласие всех членов совета директоров без учета голосов выбывших. Соответственно кворумом для принятия этого решения будет участие в заседании (заочном голосовании) всех действующих членов совета. Это особый порядок принятия решения, императивно установленный ФЗ «Об АО».