Наследственный фонд: как работает новый способ распоряжения имуществом? Дополнительные возможности наследования бизнеса

Современные экономические реалии и рост благосостояния российских предпринимателей требуют адаптации всех отраслей права, в том числе и вопросов наследования и правопреемства бизнеса. Вопросы наследования бизнеса, способы передачи бизнеса наследникам, защита их интересов в период после смерти основателя и до момента вступления в наследство очень часто являются предметом дискуссий между предпринимателями, членами семей и их финансовыми и юридическими советниками. Зачастую основатели выбирают завещание как форму передачи российского бизнеса, с фиксацией в корпоративной документации специальных положений о порядке участия наследников в бизнесе и их правах и обязанностях после смерти бизнесмена. Однако это не всегда позволяет сделать этот процесс удобным для наследников и защитить их интересы, так как в период между смертью владельца бизнеса и вступлением в наследство круга его наследников в бизнесе могут произойти значительные изменения, как в финансовом, так и в организационном плане (снижение выручки и финансовой устойчивости, потеря контроля над активами и их вывод, увольнение ключевых сотрудников и т.п.). Кроме того, не все наследники обладают необходимыми знаниями и компетенциями для управления бизнесом и обеспечения его дальнейшего развития, что может также негативно отразиться на стоимости таких активов и повлечь конфликты между членами семьи. О том, что представляют собой наследственные фонды и какие нюансы имеет этот способ распоряжения имуществом наследодателя, читайте в материале.

С 1 сентября 2018 г. российские предприниматели могут распоряжаться своим имуществом новым способом — путем создания наследственного фонда (изменения внесены Федеральным законом от 29.07.2017 № 259-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации»). Это специальная форма юридического лица, которая уже давно успешно практикуется в западных странах как способ сохранения «жизни» бизнеса в случае смерти владельца и защиты интересов членов его семьи с целью получения доходов от бизнеса.

Возможность создания наследственных фондов в российском праве можно назвать большим шагом вперед в области наследственного права, хоть и весьма запоздалым. В зарубежных странах практика создания различных фондов, в том числе наследственных, уже широко распространена и достаточно слаженно работает. Распространенная зарубежная практика создания фондов очень легко объяснима — это гарантия и право распоряжаться своим имуществом, а именно бизнесом, так, как считает нужным собственник, наиболее, по его мнению, рационально.

Создание наследственного фонда и порядок управления им регулируются положениями ст. 123.20-1—123.20-3 Гражданского кодекса.

В настоящее время в России предусмотрены только посмертные наследственные фонды, в то время как во множестве других стран подобные фонды подразделяются на два вида:

• фонды, созданные при жизни учредителя и продолжающие существовать по воле умершего по установленным им при жизни в завещании условиям (прижизненные фонды);

• фонды, созданные после смерти учредителя на основании волеизъявления, выраженного в завещании (посмертные фонды).

Первоначально в проекте федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации» также предусматривались оба вида наследственных фондов, но впоследствии Правительство РФ, основываясь на мнении Минюста России, высказалось о готовности ввести только один вид — наследственный фонд, создаваемый после смерти гражданина, выразившего соответствующую волю. Скорее всего, это было вызвано в большей степени тем, что российские предприниматели пока не готовы расставаться с контролем над активами и хотят до последней минуты принимать ключевые бизнес-решения и определять стратегию бизнеса без изменения существующей юридической структуры.

Наследственный фонд уже стал весьма популярным инструментом: по последним данным Федеральной нотариальной палаты, зафиксировано 556 завещаний, предусматривающих создание наследственного фонда.

Как создается и функционирует наследственный фонд

Согласно ст. 123.20-1 ГК РФ наследственным фондом признается создаваемый в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом, во исполнение завещания гражданина и на основе его имущества фонд, осуществляющий деятельность по управлению полученным в порядке наследования имуществом этого гражданина бессрочно или в течение определенного срока в соответствии с условиями управления наследственным фондом.

Иными словами, это создаваемый предпринимателем специальный фонд, осуществляющий управление бизнесом и иным имуществом, принадлежавшим наследодателю на день открытия наследства в интересах членов семьи либо в благотворительных целях.

Наследственный фонд становится одним из наследников наряду с указанными в завещании гражданами или организациями. Учреждается данный фонд при участии нотариуса: путем составления завещания с указанием передаваемого в фонд имущества, условий управления фондом, состава управляющих органов фонда, выгодоприобретателей и многих других юридических и финансовых нюансов.

Также наследственный фонд может быть создан на основании решения суда по требованию душеприказчика или выгодоприобретателя наследственного фонда в случае неисполнения нотариусом обязанности по созданию наследственного фонда (п. 2 ст. 123.20-1 ГК РФ). Релевантной судебной практики пока нет — это объясняется коротким существованием такого вида фондов. Тем не менее это логичный инструмент правовой защиты от незаконных действий нотариуса, предусмотренный законодателем.

Согласно ГК РФ завещание, в котором предусмотрено создание наследственного фонда, не может быть закрытым, что обеспечивает гарантию для наследников, что все документы и действия будут проведены в полном соответствии с законом и пожеланием наследодателя.

Безусловно, такой субъект права как наследственный фонд имеет массу преимуществ.

Дело в том, что далеко не все наследники готовы взять на себя ответственность за ведение бизнеса, поскольку не все обладают необходимыми навыками и потенциалом.

Смерть владельца компании может (а зачастую так и происходит) привести к приостановлению ее деятельности или вовсе к краху. Своеобразный «казус» также возникает в связи со сроками вступления в наследство: по российскому законодательству это не менее шести месяцев со дня смерти гражданина. За это время нотариус собирает сведения обо всем нажитом имуществе наследодателя и обо всех потенциальных наследниках, устанавливает круг лиц, которые могут претендовать на наследство.

Получается, что не менее полугода бизнес, принадлежавший наследодателю, фактически не имеет контроля и находится в «свободном плавании», так как наследники могут участвовать в управлении бизнесом только после получения свидетельства о праве на наследство, а партнеры по бизнесу или ключевые менеджеры зачастую не имеют соответствующих полномочий для управления бизнесом либо ограничены корпоративными документами специально. В то же время обратная ситуация с широкими полномочиями команды может быть даже более рискованна для наследников — качество активов бизнеса за шесть месяцев, пока они вступают в наследство, может стать иным.

В случае же создания наследственного фонда нотариус, ведущий наследственное дело, обязан направить в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда не позднее трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела после смерти гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание наследственного фонда. При создании наследственного фонда и принятии им наследства нотариус обязан выдать фонду свидетельство о праве на наследство в срок, указанный в решении об учреждении наследственного фонда, но не позднее предусмотренных ст. 1154 ГК РФ шести месяцев со дня открытия наследства.

Не стоит упускать из внимания то, что далеко не все наследники будут рады стать владельцами некоего бизнеса, а тем более заниматься его развитием и вкладывать в него свои силы и время. И именно из-за таких «наследников» у бизнеса появляется огромный риск на дальнейшую весьма печальную судьбу, а возможно и полное прекращение «жизнедеятельности» как таковой.

Новое правовое регулирование предоставляет наследодателю возможность, учредив наследственный фонд, распорядиться так называемой «судьбой» бизнеса. Он сам будет иметь возможность определить, кому именно можно доверить судьбу своего «детища», личного дела, на которое потрачено много времени, сил и материальных вложений, а кто сможет просто получать доходы от его деятельности в качестве выгодоприобретателей.

Важно сказать, что наследственный фонд — это удобный инструмент не только для крупных бизнесменов, но и для российских предпринимателей, у которых есть небольшая частная компания или просто инвестиции в различные активы.

Так, наследодатель сможет детально указать в документах фонда, кому именно и какие выплаты должны производиться из имущества или доходов наследственного фонда. Круг получателей денежных средств может быть весьма обширным: от членов семьи и до различных благотворительных организаций с целью поддержки науки, культуры, спорта.

Для владельцев крупного бизнеса это весьма интересно тем, что своей последней волей они могут учредить премию за заслуги в области науки или искусства.

Согласно ГК РФ для создания наследственного фонда необходимо составить завещание, которое будет включать в себя:

• решение завещателя об учреждении наследственного фонда;

• устав фонда;

• условия управления наследственным фондом;

• состав управляющих органов фонда;

• состав выгодоприобретателей фонда;

• перечень имущества фонда.

Наименование наследственного фонда должно включать слова «наследственный фонд» и не должно повторяться, что проверяется при регистрации. Однако при удостоверении завещания и, соответственно, при составлении устава наследственного фонда, при последующей регистрации фонда после смерти наследодателя нельзя предугадать, не будет ли уже другого наследственного фонда с аналогичным названием на дату регистрации.

Таким образом, наследодатель сможет сам определить, кому именно доверить управление и организацию работы фонда, какое именно имущество и в каком размере должно будет быть передано в фонд.

В качестве единоличного исполнительного органа наследственного фонда или члена коллегиального органа наследственного фонда может выступать физическое или юридическое лицо. Выгодоприобретатель наследственного фонда не может выступать в качестве единоличного исполнительного органа фонда или члена коллегиального исполнительного органа наследственного фонда.

В случаях, предусмотренных уставом фонда, в нем создаются высший коллегиальный орган и попечительский совет. В состав высшего коллегиального органа могут входить выгодоприобретатели фонда.

Замена членов коллегиальных органов наследственного фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда, осуществляется в порядке, предусмотренном уставом фонда. Уставом фонда может быть предусмотрен порядок определения членов коллегиальных органов фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда, в случае их выбытия, в том числе предусмотрено назначение указанных лиц из определенного списка.

Условиями управления наследственным фондом могут быть предусмотрены порядок выплаты и размер вознаграждения лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа фонда, членам попечительского совета фонда или членам иных органов фонда за исполнение своих обязанностей. Это положение крайне важно, так как управление фондом могут осуществлять не только близкие друзья предпринимателя либо члены его семьи, но и профессиональные управляющие, а также финансовые или юридические советники, работа которых будет влиять на качество принимаемых в интересах членов семьи решений.

Подводя итог преимуществам наследственного фонда, можно выделить следующие основные аспекты.

Наследственный фонд решает проблему так называемого «лежачего наследства». Появляется возможность сразу после смерти наследодателя передавать имущество/бизнес в управление фонду на установленных наследодателем условиях, а не ждать истечения шестимесячного срока для вступления в наследство.

Переход любого имущества такому наследственному фонду не облагается налогом.

Выгодоприобретатель не отвечает по обязательствам наследственного фонда, а фонд не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя.

Возможность сохранения и приумножения переданного в фонд имущества за счет привлечения профессиональных управляющих.

К сожалению, как и у большинства новелл Гражданского кодекса, здесь есть свои не решенные до настоящего момента, но крайне важные вопросы. Например, если уполномоченный государственный орган отказывает в регистрации наследственного фонда по причине обоснованных замечаний к документам, то что делать в такой ситуации, пока не ясно — ведь ни нотариус, ни какие-либо третьи лица не имеют права вносить поправки и изменения в документы, которые были предоставлены наследодателем для учреждения наследственного фонда.

Еще один из не разрешенных на данный момент вопросов состоит в следующем: согласно ГК РФ в случае отказа лица, указанного в решении об учреждении фонда, войти в состав органов фонда и невозможности сформировать органы фонда в соответствии с решением об учреждении фонда нотариус не вправе направлять в уполномоченный государственный орган заявление о создании наследственного фонда. Как в этом случае должна быть исполнена воля наследодателя, пока не ясно. В связи с этим наследодателю следует предусмотреть в учредительной документации фонда выход из этой ситуации.

Мы уверены, что законодательство в данном направлении будет динамично развиваться, что вызвано высокой актуальностью, и все неразрешенные вопросы скоро будут иметь четкий правовой ответ.

Налогообложение наследственного фонда

В части налогообложения деятельности наследственного фонда вопросов на данный момент значительно больше, чем ответов.

• Передача имущества в наследственный фонд за счет средств завещателя.

В Налоговом кодексе порядок налогообложения передачи имущества в наследственный фонд не определен. Особенности налогообложения при традиционном наследовании устанавливают правило, согласно которому если физическое лицо получает в наследство земельный участок, оно становится плательщиком земельного налога; если квартиру, жилой дом, гараж, иное здание, строение, сооружение и помещение — оно становится плательщиком налога на имущество физических лиц; если транспортное средство — физическое лицо становится плательщиком транспортного налога. В случае же передачи физическим лицом своего состояния путем учреждения наследственного фонда выгодоприобретатели не получают долю в праве собственности на имущество, которое переходит к фонду, — как следствие, они не признаются и плательщиками соответствующих налогов до момента перехода к ним права собственности.

• Получение наследственным фондом дохода в рамках обычной деятельности.

В Налоговом кодексе также нет ответов на вопрос, будут ли облагаться налогом на прибыль организаций доход от деятельности фонда и доход от использования имущества фонда. На основании общих положений законодательства о налогах и сборах можно сделать вывод, что фонд признается плательщиком налога на прибыль организаций на общих основаниях — некоммерческие организации наравне с коммерческими организациями признаются плательщиками налога на прибыль организаций. Важно помнить, что налогом на прибыль организаций у некоммерческих организаций облагается разница между полученными доходами и произведенными расходами. При исчислении налоговой базы учитываются только те доходы, которые получены в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Соответственно, выгодоприобретатели не несут налогового бремени в отношении дохода, полученного фондом в рамках своей обычной деятельности, так как не являются плательщиками налога на прибыль организаций. Конструкция наследственного фонда не предполагает применения «сквозного» налогообложения. «Сквозной» подход реализуется, например, в модели налогообложения инвестиционного товарищества.

• Получение выгодоприобретателями регулярного дохода от деятельности фонда.

В Налоговом кодеке нет ответа на вопрос, будут ли облагаться НДФЛ доходы выгодоприобретателей, полученные в виде разовых или периодичных выплат из фонда. На основании общих положений законодательства о налогах и сборах можно сделать вывод, что на текущий момент выгодоприобретатели будут признаваться плательщиками НДФЛ на общих основаниях.

Конструкция Налогового кодекса предусматривает, что, по общему правилу, НДФЛ облагаются любые доходы физических лиц, полученные ими как в денежной, так и в натуральной форме, а также доходы в виде материальной выгоды.

При этом в ст. 217 НК РФ приводится закрытый перечень случаев, при которых доходы физических лиц не облагаются НДФЛ на уровне физического лица. Буквальное прочтение норм главы 23 НК РФ не позволяет сделать вывод, что регулярные/единовременные денежные/неденежные выплаты наследственного фонда освобождены от обложения НДФЛ на уровне выгодоприобретателя. Однако с большой долей вероятности можно утверждать, что если такие доходы все-таки будут облагаться НДФЛ, то фонд будет признаваться налоговым агентом по НДФЛ с обязанностью исчислить, удержать и перечислить в бюджет бюджетной системы РФ сумму НДФЛ в отношении каждого выгодоприобретателя.

• Передача выгодоприобретателям имущества при прекращении деятельности фонда.

Налоговые последствия передачи выгодоприобретателям имущества при прекращении деятельности фонда также не определены в действующем законодательстве. Возможен вариант, при котором НДФЛ будет облагаться та величина имущества, которая будет превышать первоначальный взнос в фонд при его создании (прирост капитала). Можно также предположить, что в Налоговом кодексе появится льгота, освобождающая доходы, полученные при прекращении фонда, от налогообложения за давностью владения, как это сконструировано в отношении недвижимого имущества.

Резюмируя вышесказанное, можно с уверенностью сказать лишь то, что законодатель будет вынужден прибегнуть к точечной настройке действующей системы налогов и сборов в целях достижения наиболее эффективного результата от использования института наследственного фонда.

Принять к сведению

Почему наследственные/семейные фонды популярны в зарубежных странах?

За рубежом подобные фонды чаще называются семейными, так как защищают в первую очередь интересы реальной семьи, а не любых потенциальных наследников.

Как уже говорилось ранее, это прежде всего гарантия. А в зарубежных странах это можно назвать «особым видом» гарантий.

Ведь учреждение фонда — это защита своего капитала.

Преимущества наследственного/семейного фонда в том, что, во-первых, фонд — это юридическое лицо с неделимым капиталом. Во-вторых, фонд имеет ряд льгот по налогообложению (чаще всего, прибыль от деятельности фонда вообще не облагается налогом).

Фонд рассматривается как вариант особого вида гарантий для несовершеннолетних детей и нетрудоспособных наследников, ведь он создается путем передачи учредителем своих активов с определенной целью, например, покрытие расходов на образование, обучение, медицину, накопление средств для страхования, пенсия и т.п.

Если объяснять доступным языком, то получается примерно следующее:

• Гражданин утверждает семейный фонд. Он же является основным учредителем данного фонда, и он же определяет в уставе фонда все обязательные правила использования капитала, находящегося в фонде.

• Учредитель переводит в фонд свои активы (не обязательно деньги — это может быть и бизнес, и недвижимость). Деньги переводят на соответствующий банковский счет семейного фонда.

• Далее учредитель разрабатывает стратегию инвестирования средств, являющихся теперь уже собственностью фонда, а далее эти средства распределяются по соответствующим активам (на страхование, в пенсионный фонд и т.п.).

Особо сильных перемен не происходит, все работает, как и прежде, с одной лишь разницей в том, что теперь доход от бизнеса получает не лично учредитель, а семейный фонд.

Так же, что немаловажно, учредитель определяет порядок наследования средств, находящихся в фонде. Зачастую затрагиваются даже более детальные условия, например, учредитель может установить/ограничить сумму, которая ежегодно будет выплачиваться детям из средств фонда — это дает дополнительную гарантию того, что все средства фонда не будут впустую потрачены в кратчайшие сроки.

Семейный фонд как гарантия будущего семьи — это еще и то, что в случае смерти учредителя, то есть непосредственно собственника бизнеса, его семья (жена, дети) не останутся ни с чем, а что еще хуже — с массой долгов. Именно наличие семейного фонда позволяет исключить данную неблагоприятную ситуацию.

Все это позволяет нам определить наследственный фонд как уникальный правовой инструмент для решения вопроса о защите семейного капитала в интересах будущих поколений семьи. Ведь никто не может сказать, что ожидает нас уже завтра, а наличие завещания, которое предусматривает создание наследственного фонда, не даст неблагоприятным ситуациям оставить свой негативный след в семейном капитале.